人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí),應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東,其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。學(xué)習(xí)啦小編把整理好的新公司法與股權(quán)轉(zhuǎn)讓分享給大家，歡迎閱讀，僅供參考哦!

　　新公司法對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制

　　《中華人民共和國公司法》經(jīng)第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議于2005年10月27日第二次修正通過，已于2006年1月1日起施行(以下簡稱新公司法)，新公司法根據(jù)我國社會(huì)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的最新要求，借鑒各國公司立法改革的最新成果，在資本制度、公司法人治理結(jié)構(gòu)、法人人格否認(rèn)、股東權(quán)保護(hù)制度等方面進(jìn)一步完善了行之有效的制度和規(guī)則，同時(shí)也規(guī)范和明確了有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件、程序、效力等問題。對此，筆者就新公司法關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件及限制略談淺見。

　　一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓概述

　　(一)股權(quán)及其分類

　　所謂“股權(quán)”亦即股東權(quán)，是指股東因出資而對公司財(cái)產(chǎn)所享有的權(quán)利。股權(quán)的內(nèi)容和表現(xiàn)形式并非是單一的，各國公司法所規(guī)定的股權(quán)也是多種多樣的，通常依不同的標(biāo)準(zhǔn)或從不同的角度，可對股權(quán)作以下分類：

　　1、根據(jù)股權(quán)的內(nèi)容和行使的目的，股權(quán)可分為自益權(quán)與共益權(quán)。

　　自益權(quán)是指股東專為自己利益的目的而行使的權(quán)利。主要包括：發(fā)給出資證明或者股票的請求權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓過戶請求權(quán)、股息和紅利的分配請求權(quán)、公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配請求權(quán)等。

　　共益權(quán)是指股東既為自己的利益又兼為公司的目的而行使的股權(quán)。主要包括：出席股東會(huì)的表決權(quán)、股東會(huì)的召集請求權(quán)、任免董事和公司管理人員的請求權(quán)、查閱公司章程及簿冊的請求權(quán)、要求宣告股東會(huì)議決議無效的請求權(quán)、對董事或監(jiān)事提起訴訟的權(quán)利等。

　　自益權(quán)與共益權(quán)是對股權(quán)的基本分類。自益權(quán)主要是財(cái)產(chǎn)權(quán)，共益權(quán)主要是管理權(quán)，二者均為股權(quán)的內(nèi)容。

　　2、根據(jù)股權(quán)的行使方式，股權(quán)可分為單獨(dú)股東權(quán)與少數(shù)股東權(quán)。

　　單獨(dú)股東權(quán)，是指可以由股東一人單獨(dú)行使的權(quán)利。每一個(gè)股東都享有并可以依自己的意志行使單獨(dú)股東權(quán)，而不受其他限制。少數(shù)股東權(quán)是指持有已發(fā)行股份的一定比例以上的股東才能行使的權(quán)利。行使少數(shù)股東權(quán)的股東既可是自己持股數(shù)達(dá)到一定比例的股東，也可是其所持股份合并達(dá)到一定比例的數(shù)名股東。

　　3、根據(jù)股權(quán)的性質(zhì)，股權(quán)可分為固有權(quán)與非固有權(quán)。

　　固有權(quán)又稱法定股權(quán)或者不可剝奪股權(quán)，是指公司法賦予股東享有的，不得以公司章程或者股東會(huì)決議予以剝奪或者限制的權(quán)利。非固有權(quán)又稱非法定股權(quán)或者不可剝奪股權(quán)，是指非由公司法直接賦予的，可由公司章程或股東會(huì)議予以剝奪或者限制的權(quán)利。自益權(quán)多屬于非固有權(quán)，而共益權(quán)多屬于固有權(quán)。

　　4、根據(jù)股權(quán)享有的主體，股權(quán)可分為普通股東權(quán)與特別股東權(quán)。

　　普通股東權(quán)是普通股東享有的股權(quán);特別股東權(quán)是特別股東享有的股權(quán)。股份公司的股份可分為普通股與特別股，相應(yīng)的，股權(quán)也可分為普通股東權(quán)與特別股東權(quán)。普通股東權(quán)與特別股東權(quán)的內(nèi)容是不同的。優(yōu)先股的股東有權(quán)按約定的股利率分取股利，但其不能參加股東會(huì)，無表決權(quán)。

　　(二)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式

　　有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有多種形式：

　　1、普通轉(zhuǎn)讓與特殊轉(zhuǎn)讓

　　這是根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓在《公司法》上有無規(guī)定而作的劃分。普通轉(zhuǎn)讓指《公司法》上規(guī)定的有償轉(zhuǎn)讓，即股權(quán)的買賣。特殊轉(zhuǎn)讓指《公司法》沒規(guī)定的轉(zhuǎn)讓，如股權(quán)的出質(zhì)和因離婚、繼承和執(zhí)行等而導(dǎo)致的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

　　2、內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓

　　這是根據(jù)受讓人的不同而作的分類。內(nèi)部轉(zhuǎn)讓即股東之間的轉(zhuǎn)讓，是指股東將自己的股份全部或部分轉(zhuǎn)讓給公司的其他股東。外部轉(zhuǎn)讓，是指部分股東將自己的股份全部或部分轉(zhuǎn)讓給股東以外的第三人。

　　3、全部轉(zhuǎn)讓與部分轉(zhuǎn)讓

　　這是根據(jù)標(biāo)的在轉(zhuǎn)讓中是否分割而作的劃分。部分轉(zhuǎn)讓指股東對股權(quán)的一部分所作的轉(zhuǎn)讓，也包括股權(quán)分別對二個(gè)以上的主體所作的轉(zhuǎn)讓。全部轉(zhuǎn)讓指股權(quán)的一并轉(zhuǎn)讓。

　　4、約定轉(zhuǎn)讓與法定轉(zhuǎn)讓

　　這是根據(jù)轉(zhuǎn)讓所賴以發(fā)生的依據(jù)而作的劃分。約定轉(zhuǎn)讓是基于當(dāng)事人合意而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓，如股份的出讓等。法定轉(zhuǎn)讓是依法發(fā)生的轉(zhuǎn)讓，如股份的繼承等。

　　5、其他分類

　　例如，退股是基于司法權(quán)而發(fā)生的，具有強(qiáng)制性，可被視為一種強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓。

　　(三)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件

　　由于有限責(zé)任公司在本質(zhì)上是資合公司，這就決定了它必須維持公司資本，在股東不愿和無力擁有其股權(quán)時(shí)，不得抽回出資，而只能轉(zhuǎn)讓于他人，所以轉(zhuǎn)讓股權(quán)就成了有限責(zé)任公司股東退出公司的唯一選擇。同時(shí)，有限責(zé)任公司的建立又以股東間的信任為基礎(chǔ)，具有一定的人合性，股東之間的依賴和股東的穩(wěn)定對公司有著至關(guān)重要的作用，這使得股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不象股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓那么自由，所以各國公司法對有限責(zé)任公司股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓都作出了比較嚴(yán)格的條件限制，這些條件限制主要包括實(shí)質(zhì)要件和形式要件。

　　1、實(shí)質(zhì)要件。又分為內(nèi)部轉(zhuǎn)讓條件和外部轉(zhuǎn)讓的限制條件兩種。

　　(1)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓條件

　　因?yàn)楣蓶|之間股權(quán)的轉(zhuǎn)讓只會(huì)影響內(nèi)部股東出資比例即權(quán)利的大小，對重視人合因素的有限責(zé)任公司來講，其存在基礎(chǔ)即股東之間的相互信任沒有發(fā)生變化。所以，對內(nèi)部轉(zhuǎn)讓的實(shí)質(zhì)要件的規(guī)定不很嚴(yán)格，通常有以下三種情形：一是股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的全部或部分，無需經(jīng)股東會(huì)的同意。二是原則上股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的全部或部分，但公司章程可以對股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)附加其他條件。三是規(guī)定股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)必須經(jīng)股東會(huì)同意。

　　(2)外部轉(zhuǎn)讓的限制條件

　　有限責(zé)任公司具有人合屬性，股東的個(gè)人信用及相互關(guān)系直接影響到公司的風(fēng)格甚至信譽(yù)，所以各國公司法對有限責(zé)任公司股東向公司外第三人的轉(zhuǎn)讓股權(quán)，多有限制性規(guī)定。大致可分為法定限制和約定限制兩類。法定限制實(shí)際上是一種強(qiáng)制限制，其基本做法就是在立法上直接規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制條件。股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，特別是向公司外第三人的轉(zhuǎn)讓，必須符合法律的規(guī)定方能有效。約定限制實(shí)質(zhì)上是一種自主限制，其基本特點(diǎn)就是法律不對轉(zhuǎn)讓限制作出硬性要求，而是將此問題交由股東自行處理，允許公司通過章程或合同等形式對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出具體限制。

　　2、形式要件

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓除滿足上述實(shí)體條件外，一般還具有形式上的要件，所謂股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式要件，既涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的形式締結(jié);也包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否需要登記或公正等法定手續(xù)，對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式要件，許多國家的公司法都作了明確規(guī)定。

　　二、新公司法對有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件和限制

　　如前所述，有限責(zé)任公司兼具人合性與資合性的特點(diǎn)，這一特點(diǎn)決定了有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓既要遵循資本的自由流動(dòng)原則，又要保證股東間的依賴與穩(wěn)定，因此，股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓必然要符合一定的條件和受到一定的限制，我國新公司法對有限責(zé)任公司的股權(quán)的轉(zhuǎn)讓也不例外地作了相應(yīng)的規(guī)定和限制。

　　(一)限制的法理基礎(chǔ)

　　1、人合因素

　　有限責(zé)任公司雖然從本質(zhì)上說是一種資本的聯(lián)合，但因其股東人數(shù)有上限的規(guī)定，資本又具有封閉的特點(diǎn)，故股東之間具有人身信任因素，具有“人合”的色彩。我國的有限公司具有“人合”與“資合”的雙重性質(zhì)。這種雙重性質(zhì)，不僅反映在有限公司對外關(guān)系上，也反映在它的內(nèi)部關(guān)系上。有限責(zé)任公司的“人合”性，突出表現(xiàn)在股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)作出決議時(shí)的限制態(tài)度。這種限制，其目的在于維護(hù)股東的緊密關(guān)系，避免公司因股東的變動(dòng)而影響生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。

　　2、信用保證

　　由于有限公司的股東人數(shù)較少，我國《公司法》規(guī)定是五十人以下。彼此之間一般比較了解，既重視公司資本的確定和充實(shí)，又能兼顧股東相互間信用關(guān)系的維持，關(guān)注股東本身的財(cái)產(chǎn)狀況、商業(yè)信譽(yù)、經(jīng)營能力等個(gè)人條件，由此勢必強(qiáng)化股東對公司的使命感和責(zé)任感，使公司對外具有較高的信用品級。

　　3、經(jīng)營管理需要

　　有限公司股東設(shè)立公司時(shí)，相互之間看中的可能不是資金，出資問題在有些股東看來并不是第一位的，特別是在高薪技術(shù)公司中，雙方或者多方合作可能是一種優(yōu)勢互補(bǔ)的結(jié)果，譬如，甲股東有充實(shí)的資金，乙股東擁有專利或者非專利技術(shù)，丙股東則擅長公司運(yùn)作和管理。這樣的合作有利于公司的經(jīng)營和效益的提高，任何一方退出，都可能使公司陷于窘境，也違背當(dāng)初合作組建有限公司的初衷。因此，對有限公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)予以適當(dāng)?shù)南拗剖欠浅１匾摹?/p>

　　(二)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件和限制

　　根據(jù)新公司法第七十二條、第七十三條、第七十五條、第七十六條的規(guī)定精神，引起股權(quán)轉(zhuǎn)讓變動(dòng)的情形有以下幾種：1、股東之間主動(dòng)轉(zhuǎn)讓股權(quán);2、股東向股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán);3、因股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓;4、異議股東行使回購請求權(quán)引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓;5、股東資格的繼承取得引起的股權(quán)變動(dòng);對上述幾種情形的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，新公司法都規(guī)定了適用條件及其限制。筆者分述如下：

　　1、股東之間主動(dòng)轉(zhuǎn)讓股權(quán)

　　新公司法第七十二條第一款規(guī)定，“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)”，即股東之間可以自由地相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資，也不需要股東會(huì)表決通過。雖然，我國法律不禁止股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但是，國家有關(guān)政策從其它方面又對股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)作出限制：如根據(jù)我國的產(chǎn)業(yè)政策，像國有股必須控股或相關(guān)控股的交通、通信、大中型航運(yùn)、能源工業(yè)、重要原材料、城市公用事業(yè)、外經(jīng)貿(mào)等有限責(zé)任公司，其股東之間轉(zhuǎn)讓出資不能使國有股喪失必須控股或相關(guān)控股地位，如果根據(jù)公司的情形確需非國有股控股，必須報(bào)國家有關(guān)部門審批方可。

　　2、股東向股東以外第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)

　　有限責(zé)任公司兼具“資合性”與“人合性”比較重視股東之間的信任與合作關(guān)系，為盡量維護(hù)公司股東的穩(wěn)定，保證公司經(jīng)營的延續(xù)性，對于公司股東向股東以外的其他人轉(zhuǎn)讓出資，在保證股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓的基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)予以一定的限制，所以新公司法第七十二條第二款規(guī)定“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東在接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。”該條規(guī)定賦予其他股東的同意權(quán)，它涉及到以下三個(gè)方面的問題：

　　第一，對“經(jīng)其他股東過半數(shù)同意”如何理解，也就是表決權(quán)模式問題。股東會(huì)表決一般有兩種模式，第一種是人數(shù)決，即股東一人一票，第二種是股份決，即一股一票，新公司法對此僅作了原則性表述，故理論上存有爭議。筆者認(rèn)為，此處“其他股東過半數(shù)”應(yīng)是指股東人數(shù)超過一半，即實(shí)行的是一人一票的人數(shù)決，而非股份決，其理由：①根據(jù)有限公司“資合”與“人合”的雙重性質(zhì)，股東行使表決權(quán)也表現(xiàn)出“二元”特點(diǎn)：一方面，股東會(huì)會(huì)議以“資”計(jì)算股東的表決權(quán);另一方面，股東會(huì)又在通過個(gè)別決議事項(xiàng)時(shí)以“人”計(jì)算表決權(quán)。如前所述，對股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)予以限制的根本原因在于維系公司股東之間的穩(wěn)定關(guān)系，在于有限公司的“人合”性質(zhì)。股東會(huì)議在對“人合”性質(zhì)的事項(xiàng)進(jìn)行決議時(shí)，應(yīng)當(dāng)實(shí)行“一人一票”制。②根據(jù)新公司法第四十四條第二款、第一百零四條第二款規(guī)定，有限責(zé)任公司、股份有限公司股東會(huì)、股東大會(huì)作出相關(guān)的決議時(shí)“必須經(jīng)代表三分之二表決權(quán)的股東通過”，這兩條明確表述的是“代表三分之二以上表決權(quán)”指的是資本決。所以從條款的對比中不難判斷新公司法第七十二條第二款規(guī)定的“股東過半數(shù)同意”，應(yīng)是股東人數(shù)的過半數(shù)。③尤其應(yīng)當(dāng)注意的是《最高人民法院關(guān)于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋(二)》第十六條第一款規(guī)定：“……夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東。”該司法解釋沒有直接采用公司法的表述方式，即“全體股東過半數(shù)”。而是表述為“過半數(shù)股東同意”，這樣表述涵義確定，為準(zhǔn)確理解和適用公司法相關(guān)條款提供了參考依據(jù)。

　　第二，從該條的規(guī)定精神可以看出，股東在履行一定的通知義務(wù)后，可以強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，因?yàn)槠渌蓶|要么同意這一股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，要么自己購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不同意轉(zhuǎn)讓又不購買的視為同意轉(zhuǎn)讓，但不能絕對否決該股東的轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的申請，這也充分體現(xiàn)了資本自由流動(dòng)的原則。

　　第三,新公司法第七十二條在賦予其他股東同意權(quán)的同時(shí),又賦予了其他股東的優(yōu)先購買權(quán),它體現(xiàn)了有限責(zé)任公司的人合性的特點(diǎn),在保護(hù)其他股東優(yōu)先購買權(quán)時(shí)應(yīng)注意以下幾個(gè)問題:(1)只有當(dāng)某一股東要將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東以外的人時(shí)，其他股東才有這種優(yōu)先權(quán)，如果股東與股東之間轉(zhuǎn)讓則不存在優(yōu)先權(quán)的問題。(2)所謂“同等條件下”是股東相對于股東以外的人而言，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下其他股東有優(yōu)先購買權(quán)，法律之所以這樣規(guī)定，主要是防止股東低價(jià)向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，損害公司和其他股東的權(quán)益。(3)這里所規(guī)定的優(yōu)先購買權(quán)指的是完整行使的優(yōu)先購買權(quán)，它一般不包括部分行使的優(yōu)先購買權(quán)，但轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東同意部分優(yōu)先轉(zhuǎn)讓的除外。其理由：①轉(zhuǎn)讓股權(quán)是股東的權(quán)利在符合法律規(guī)定的條件下，是否同意優(yōu)先轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)，只能由轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東決定。②公司法規(guī)定了其他股東的優(yōu)先權(quán)是出于對雙方權(quán)益共同保護(hù)的考慮，而不單單是保護(hù)其他股東的單方權(quán)益，其他股東的優(yōu)先購買權(quán)是受“同等條件下”制約的。③在公司法無明文規(guī)定的情況下，可適用合同法等相關(guān)法律的規(guī)定，因?yàn)楣蓹?quán)轉(zhuǎn)讓行為是一種交易行為，屬于合同范疇，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)自愿、公正、公平的原則。

　　3、因股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

　　股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一種形式，它是指人民法院依照民事訴訟法等法律規(guī)定的執(zhí)行程序，依據(jù)債權(quán)人的申請，在強(qiáng)制執(zhí)行生效的法律文書時(shí)，以拍賣、變賣或其他方式，轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司股東的股權(quán)的一種強(qiáng)制性轉(zhuǎn)讓措施。

　　因股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，除應(yīng)符合一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件外，還應(yīng)具備以下條件或受下列因素的限制：1、要有強(qiáng)制執(zhí)行的依據(jù)。根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定執(zhí)行依據(jù)為已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書、支付令及其仲裁裁決書、公證債權(quán)文書，上列執(zhí)行依據(jù)應(yīng)當(dāng)具有給付內(nèi)容，否則不應(yīng)作為強(qiáng)制執(zhí)行股權(quán)的依據(jù)，不能擴(kuò)大解釋。2、執(zhí)行時(shí)履行通知義務(wù)。保護(hù)其他股東在同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)，只有其他股東依法放棄了優(yōu)先購買權(quán)的，才可強(qiáng)制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓。3、股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行的范圍應(yīng)限于執(zhí)行依據(jù)所確定的數(shù)額及執(zhí)行費(fèi)用，當(dāng)股權(quán)價(jià)值大于執(zhí)行數(shù)額時(shí)，僅能執(zhí)行相應(yīng)的部分股權(quán)，而不能就全部股權(quán)予以強(qiáng)制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓，原股東對所剩下的股權(quán)，仍然享有股東的權(quán)利。

　　4、異議股東行使回購請求權(quán)引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

　　所謂異議股東行使回購請求權(quán)是指當(dāng)股東會(huì)議決議事項(xiàng)與股東有重大利害關(guān)系時(shí)，對股東會(huì)決議投反對票的股東有權(quán)請求收購其股權(quán)，也即退股，它是對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊救濟(jì)途徑。傳統(tǒng)的有限責(zé)任公司法認(rèn)為，投資人一經(jīng)出資，登記為股東，除非通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓或公司解散等方式，否則不能抽回出資，但是，近年來司法實(shí)踐中，因股東間的壓制，公司僵局及股東個(gè)人情況的變化等使得以退股為目的而發(fā)生的訴訟逐漸增多，但法律又無明文的規(guī)定或其它的救濟(jì)手段，針對上述現(xiàn)狀，新公司法在對他國的公司法立法情況的比較及考察后，突破了傳統(tǒng)的資本制度的理念引入了退股制度即異議股東的股權(quán)回購請求權(quán)。

　　既然異議股東的股權(quán)回購請求權(quán)作為股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊救濟(jì)途徑，那么他的適用條件應(yīng)當(dāng)是嚴(yán)格的，根據(jù)我國新公司法第七十五條的規(guī)定精神，異議股東行使回購請求權(quán)的條件在實(shí)體上應(yīng)當(dāng)符合下列情形之一：(1)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤條件的，即公司在5年中每一年都盈利，并且每一年在依法彌補(bǔ)虧損、提取公積金后，還有利潤可以分配給股東，但公司卻沒有一年向股東分配利潤。(2)公司合并、分立或者轉(zhuǎn)讓其主要財(cái)產(chǎn)。(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。在程序上要求，提出異議回購請求權(quán)的股東必須是在股東會(huì)上對上述事項(xiàng)的決議投了反對票的股東，其他股東則無權(quán)行使該項(xiàng)權(quán)利，包括未參加股東會(huì)而事后稱欲投反對票的，亦如此。

　　5、股東資格的繼承取得引起的股權(quán)法定轉(zhuǎn)讓。

　　公民死亡后其遺產(chǎn)依法由其繼承人繼承，股東的出資作為股東的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)，在自然人股東死亡后，也應(yīng)由其繼承人依法繼承，所以新公司法第七十六條原則規(guī)定“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格”，繼承人繼承股東資格后，成為公司的股東，取得了股權(quán)，依法享有資產(chǎn)權(quán)益，參與重大決策等各項(xiàng)股東權(quán)利。

　　雖然“繼承人可以繼承股東資格”，但“公司章程另有約定的除外”，新公司法在這里對繼承人繼承股東資格作了除外的規(guī)定。即公司章程可以規(guī)定，自然人股東死亡后其繼承人不能繼承股東資格，這是因?yàn)橛邢挢?zé)任公司具有人合性，自然人股東的繼承人與公司的其他股東之間并不一定存在相互信任的關(guān)系。如果股東不愿意自然人股東的繼承人繼承其股東資格，那么在制定公司章程或依法修改公司章程時(shí)，可以規(guī)定自然人股東死亡后其繼承人不能繼承股東資格，如果是這樣，那么，自然人股東的繼承人在繼承該股東的出資額后，不能當(dāng)然成為公司的股東。

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般程序

　　一、召開公司股東大會(huì)，研究股權(quán)出售和收購股權(quán)的可行性，分析出售和收購股權(quán)的目的是否符合公司的戰(zhàn)略發(fā)展，并對收購方的經(jīng)濟(jì)實(shí)力經(jīng)營能力進(jìn)行分析，嚴(yán)格按照公司法的規(guī)定程序進(jìn)行操作。

　　二、聘請律師進(jìn)行律師盡職調(diào)查。

　　三、出讓和受讓雙方進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的協(xié)商和談判。

　　四、 出讓方(國有、集體)企業(yè)向上級主管部門提出股權(quán)轉(zhuǎn)讓申請，并經(jīng)上級主管部門批準(zhǔn)。

　　五、評估、驗(yàn)資(私營有限公司也可以協(xié)商確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格)。

　　六、 出讓的股權(quán)屬于國有企業(yè)或國有獨(dú)資有限公司的，需到國有資產(chǎn)辦進(jìn)行立項(xiàng)、確認(rèn)，然后再到資產(chǎn)評估事務(wù)所進(jìn)行評估。 其他類型企業(yè)可直接到會(huì)計(jì)事務(wù)所對變更后的資本進(jìn)行驗(yàn)資。

　　七、 出讓方召開職工大會(huì)或股東大會(huì)。 集體企業(yè)性質(zhì)的企業(yè)需召開職工大會(huì)或職工代表大會(huì)，按《工會(huì)法》條例形成職代會(huì)決議。 有限公司性質(zhì)的需召開股東(部分)大會(huì)，并形成股東大會(huì)決議，按照公司章程規(guī)定的程序和表決方法通過并形成書面的股東會(huì)決議。

　　八、 股權(quán)變動(dòng)的公司需召開股東大會(huì)，并形成決議。

　　九、 出讓方和受讓方簽定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

　　十、 由產(chǎn)權(quán)交易中心審理合同及附件，并辦理交割手續(xù)(私營有限公司可不需要)。

　　十一、到各有關(guān)部門辦理變更、登記等手續(xù)。

　　不讓中小企業(yè)死在融資難的路上

　　作者：劉忠良

　　原材料價(jià)格和勞動(dòng)力成本的上升、出口訂單的下滑，已經(jīng)讓許多中小企業(yè)經(jīng)營很困難。而央行持續(xù)提高準(zhǔn)備金率和加息，中小企業(yè)的融資成本不斷上升，融資難加劇，資金鏈危險(xiǎn)，讓疲憊不堪的中小企業(yè)經(jīng)營更加困難。許多中小企業(yè)熬過了2008年的經(jīng)濟(jì)危機(jī)，沒有看到明天卻在今天倒下了。原因是很多的，其中融資難是十分重要的一條。

　　從適度寬松轉(zhuǎn)向穩(wěn)健，去年末以來的貨幣政策收緊，逐漸讓企業(yè)和個(gè)人倍感資金的掣肘。去年以來，溫州民間借貸成本一路走高，6%的月息已成為常態(tài)，盡管這意味著年化利率后，借100萬便要支付72萬的利息。目前廣東地區(qū)民間借貸月息在6%-15%之間。而經(jīng)濟(jì)并不如沿海發(fā)達(dá)的石家莊，民間投資機(jī)構(gòu)報(bào)出的借款月息也達(dá)6%至8%。盡管通過討價(jià)還價(jià)，短期借貸的最后成交價(jià)可能降至5%或4%。但6%或者稍低至4%的月息，折合成年利率則高達(dá)48%-72%，這對非暴利行業(yè)且經(jīng)營正規(guī)的企業(yè)而言無疑是難以承受之重!

　　對一些中小企業(yè)來說，如果不貸不到款，就會(huì)陷入資金鏈危機(jī)，經(jīng)營難以為繼;如果貸到“高利貸”，企業(yè)經(jīng)營會(huì)持續(xù)，但企業(yè)為此背負(fù)沉重的債務(wù)負(fù)擔(dān)，或被高利貸壓垮。對這樣的企業(yè)來說，貸不到款，快死;貸到款，可能意味著慢死。

　　改變調(diào)控政策

　　自去年以來，央行12次上調(diào)存款準(zhǔn)備金率，這將使大型金融機(jī)構(gòu)存款準(zhǔn)備金率達(dá)到21.5%的歷史高位。同時(shí)，自去年央行5次加息，一年期貸款利率達(dá)6.56%。從今年算起，央行年內(nèi)已經(jīng)六次提高存款準(zhǔn)備金率，合計(jì)3個(gè)百分點(diǎn);本年累計(jì)加息三次，合計(jì)0.75個(gè)百分點(diǎn)。從中我們可以看出，央行調(diào)控明顯偏向數(shù)量型工具(如上調(diào)存款準(zhǔn)備金率)。

　　央行收縮貨幣，一般采用三種方式：公開市場操作、加息、上調(diào)存款準(zhǔn)備金率。前兩種方式比較軟，最后一種方式比較猛烈。上調(diào)存款準(zhǔn)備金率可以直接收縮貨幣乘數(shù)，較快的收縮貨幣供給。這種調(diào)控方式，除了引起利率上升外，更重要的是使可貸資金快速減少。當(dāng)銀行的可貸資金被央行政策猛烈減少后，會(huì)率先收縮對中小企業(yè)的貸款而保留大型企業(yè)客戶。這樣做的結(jié)果便是，上調(diào)貸款準(zhǔn)備金率對中小企業(yè)十分不利。如果是加息，中小企業(yè)還可以向銀行爭取貸款，而上調(diào)存款準(zhǔn)備金率無疑斷了許多中小企業(yè)的銀行貸款之路，讓他們被迫選擇高利貸。央行的調(diào)控政策，應(yīng)該多采取價(jià)格型工具(如加息)，讓中小企業(yè)有自由選擇的機(jī)會(huì)。

　　利率市場化

　　2010年中國銀行業(yè)稅后利潤高達(dá)8991億元，其中66%的收入來自利差收入。中國銀行業(yè)存貸款利息由政府制定，存貸利差大，存款利息被人為的壓低。存款利率低，把錢存入銀行的積極性就會(huì)降低。在高通貨膨脹下，這樣的存款利率實(shí)際上是負(fù)利率，這就迫使許多銀行存款出逃而轉(zhuǎn)入其他投資方式，如理財(cái)產(chǎn)品、房地產(chǎn)、民間信貸機(jī)構(gòu)(變成高利貸)等。

　　如果使利率市場化，當(dāng)貸款需求增加時(shí)，存款利率上升，銀行就會(huì)有更充足的資金供給企業(yè)，尤其是更需要資金的中小企業(yè)。在利率市場化下，中小企業(yè)可以用比大企業(yè)利息高但遠(yuǎn)比高利貸低的利息獲得銀行貸款，這就降低了中小企業(yè)的融資成本。

　　鼓勵(lì)直接融資和“高利貸”

　　在中國，有個(gè)怪現(xiàn)象，一邊是普通民眾的存款不斷被實(shí)際負(fù)率吞噬，另一邊是許多中小企業(yè)被迫貸高利貸。這有社會(huì)缺乏誠信的問題，也有普通民眾存款散小的問題，更有制度或渠道的問題。中國應(yīng)該建立起有利于直接融資的制度規(guī)則，鼓勵(lì)直接融資，如發(fā)行債券、股票、票據(jù)等。

　　能否改變我國的企業(yè)上市規(guī)則?企業(yè)上市，國外是“寬進(jìn)嚴(yán)管”，中國是“嚴(yán)進(jìn)松管”，這跟中國和外國的大學(xué)錄取制度很相似。這樣做的結(jié)果是，許多企業(yè)想盡辦法也要爭取上市，包括造假或合法的規(guī)避上市規(guī)定，然后再在股市上撈一筆。而那些需要資金，有發(fā)展前途的企業(yè)中小企業(yè)，卻因?yàn)樯鲜幸?guī)則苛刻，失去融資和發(fā)展的機(jī)會(huì)。這樣的上市制度，顯然是政府選擇而不是讓市場選擇，是缺乏經(jīng)濟(jì)發(fā)展效率的。

　　婚姻市場上有媒婆，在資金市場上能否有“媒婆”牽線搭橋?比如建立相應(yīng)的機(jī)構(gòu)或公司，利用網(wǎng)絡(luò)聯(lián)接資金供給雙方?；?qū)栀J雙方使用“團(tuán)購”模式，減少其中的風(fēng)險(xiǎn)。

　　對于高利貸，不應(yīng)該是打擊，應(yīng)該鼓勵(lì)。為什么這樣說呢?高利貸在于有需求，在市場經(jīng)濟(jì)下，哪里有需求哪里就有供給，高利貸不是貸方問題而是借有資金需求。如果打擊，那放高利貸的成本提高，但資金需求未減，反而提高利率。相反，如果鼓勵(lì)或至少不打擊個(gè)人信用，讓更多的人放款，那就可以增加資金供給，降低利率，也降低了中小企業(yè)的融資難。

　　放開民間金融機(jī)構(gòu)

　　中國的銀行，以前是幾大國有銀行，后來放開了一些民間銀行，但終歸來說對民間金融的發(fā)展限制還是比較嚴(yán)的。這樣的銀行結(jié)構(gòu)，導(dǎo)致銀行數(shù)量過少，以大銀行絕對主體的模式必然導(dǎo)致對中小貸款者的輕視。在國外，尤其是金融相對比較開放的國家，大企業(yè)貸款有大銀行，中小企業(yè)和個(gè)人貸款有小銀行，各種規(guī)模的資金需求都有相應(yīng)的供給者。

　　但在中國，或是出于對中小銀行所謂“風(fēng)險(xiǎn)”的擔(dān)心，或是出于對國有銀行壟斷利益和部門利益的維護(hù)，對成立銀行門檻很高，這樣讓那些專門服務(wù)于中小企業(yè)的小銀行根本無法成立。金融限制政策的另一個(gè)結(jié)果，就是地下錢莊或“影子銀行”。資金有需求者，政策不讓他們合法，他們只有非法。如此一來，不但增加了金融風(fēng)險(xiǎn)，還提高了融資成本，增加了中小企業(yè)的融資難。

　　面對中小企業(yè)的融資難問題，中央政府和金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)呼吁并出臺一些政策鼓勵(lì)向中小企業(yè)貸款，但效果不理想。為什么?原因就是在于對銀行設(shè)立的門檻太高，只有服務(wù)于大企業(yè)的大銀行，沒有專門服務(wù)于中小企業(yè)的小銀行。要長期解決中小企業(yè)的融資難，就必須進(jìn)行金融改革，成立更多中小銀行，讓他們專門滿足中小企業(yè)的資金需求。

　　壓下房價(jià)，改善經(jīng)營環(huán)境

　　在現(xiàn)在中國，銀行缺錢，企業(yè)缺錢，但炒房或投資房地產(chǎn)不缺錢。在央行收緊貨幣政策之時(shí)，中小企業(yè)融資困難，但一些大企業(yè)或能從銀行貸到款的人卻把借來的資金投到房地產(chǎn)上?，F(xiàn)在的中國房地產(chǎn)，已經(jīng)成了吸嗜資金的“魔鬼”，原本用于實(shí)業(yè)的資金源源流入房地產(chǎn)，似乎再多的資金也不夠它吃。這種現(xiàn)象不解決，不僅加劇中小企業(yè)的融資難，更是危害中國的產(chǎn)業(yè)升級和長期經(jīng)濟(jì)發(fā)展。房價(jià)降下來，銀行承受一定壓力，但銀行畢竟“不生產(chǎn)”。把房價(jià)壓下去，讓房地產(chǎn)從實(shí)業(yè)吸走的資金趕回實(shí)業(yè)，這才能有中國經(jīng)濟(jì)的長期發(fā)展，依靠房地產(chǎn)泡沫支撐的GDP增長終究是不會(huì)持久的。

　　除了房價(jià)上升帶來的資產(chǎn)升值和房地產(chǎn)的暴利外，導(dǎo)致實(shí)業(yè)資金流向房地產(chǎn)的另一個(gè)原因就是實(shí)業(yè)經(jīng)營的困難。由于中國貧富差距過大、低工資、低社會(huì)保障和低民生投入，導(dǎo)致中國內(nèi)需不足、產(chǎn)能過剩和產(chǎn)業(yè)利潤低(除房地產(chǎn)外)，繼而導(dǎo)致做實(shí)業(yè)壓力很辛苦。加之通貨膨脹對保值增值的需求等因素，就會(huì)趕著實(shí)業(yè)的資金流向房地產(chǎn)等。而實(shí)業(yè)的資金流向房地產(chǎn)，導(dǎo)致房價(jià)持續(xù)上漲，又吸引大量實(shí)業(yè)的資金流向房地產(chǎn)，房地產(chǎn)泡沫便進(jìn)入自我循環(huán)狀態(tài)，持續(xù)吸走本應(yīng)該屬于中小企業(yè)的資金。做實(shí)業(yè)的壓力和房地產(chǎn)的吸引力，二力結(jié)合就是實(shí)業(yè)資金流向房地產(chǎn)，這也是貨幣緊縮也可能提高房價(jià)的原因。

　　同時(shí)，改善中小企業(yè)融資難，應(yīng)該先改變民營企業(yè)經(jīng)營環(huán)境問題，這既有以為歧視的“傳統(tǒng)”，更多的是各種政策、稅費(fèi)、管制，還有國有壟斷、路橋收費(fèi)(如高速公路)、房價(jià)地價(jià)等，這些問題或?qū)е鲁杀咎岣?，或?qū)е掳l(fā)展受阻。應(yīng)該給中小企業(yè)全方位的政策支持，系統(tǒng)的改善經(jīng)營環(huán)境。中小企業(yè)發(fā)展環(huán)境好了，那就會(huì)有更多的資金看好中小企業(yè)，看好做實(shí)業(yè)，中小企業(yè)的融資難才能有較好的解決。

　　解決宏觀經(jīng)濟(jì)困境

　　中國現(xiàn)在外匯儲備高達(dá)3.2萬億美元，如果按照美元比人民幣1:7計(jì)算，這就意味著央行要投放22.4萬億基礎(chǔ)貨幣。如果按照中國4倍左右的貨幣乘數(shù)，3.2萬億美元外匯儲備就會(huì)創(chuàng)造89.6萬億貨幣供給，是中國GDP的兩倍，這怎么不會(huì)通貨膨脹?事實(shí)上，如果外匯儲備減少2萬億美元，中國不僅不存在通貨膨脹還會(huì)陷入通貨緊縮。

　　如此高額的外匯儲備，產(chǎn)生巨大的貨幣供給，造成嚴(yán)重的通貨膨脹壓力。為應(yīng)對通貨膨脹，就會(huì)收緊貨幣政策，給企業(yè)尤其是中小企業(yè)帶來很大的融資壓力。巨大的外匯儲備，在國際上又帶來巨大的人民幣升值壓力。如此以來，3.2萬億美元的外匯儲備，給中國中小企業(yè)帶來通貨膨脹壓力、人民幣升值壓力和融資難。

　　為什么中國外匯儲備如此高呢?原因是三個(gè)方面：貿(mào)易順差、國際投資順差和人民幣升值預(yù)期等因素導(dǎo)致的資本流出。2010年中國外匯儲備增長4481億美元，而中國2010年貿(mào)易順差1831億美元，直接投資順差467億美元(其中2010年外商直接投資1057億美元，對外直接投資590億美元)，其他因素導(dǎo)致外匯增加2183億美元。數(shù)據(jù)表明中國外匯增長主要是由貿(mào)易順差和人民幣升值預(yù)期造成的，而人民幣升值預(yù)期又主要是由貿(mào)易順差造成的。這說明，中國外匯儲備主要增長根源于長期的貿(mào)易順差。那貿(mào)易順差是因?yàn)槿嗣駧诺凸绬?不。中國物價(jià)比歐美發(fā)達(dá)國家還高，物價(jià)高的國家貨幣價(jià)值低，貨幣價(jià)值低就是貨幣被高估了，就應(yīng)該貶值。

　　那是什么原因?qū)е轮袊掷m(xù)的大量貿(mào)易順差呢?除了鼓勵(lì)出口的政策因素外，最根本的是中國獨(dú)有的國情。西方國家的民眾工資收入占GDP的50%-60%，印度也占到50%，而中國僅占11%左右。由于中國對勞動(dòng)者分配過低，加之低社會(huì)保障和低民生投入，必然導(dǎo)致中國內(nèi)需不足，內(nèi)需不足必然就需要由外需來彌補(bǔ)。同時(shí)，由于強(qiáng)制計(jì)劃生育和獨(dú)生子女政策等因素，導(dǎo)致年輕消費(fèi)人口(消費(fèi)人口暫且定義為25歲以下和65歲以上，因?yàn)檫@些年齡階段人口消費(fèi)大于收入或沒有收入)比重過低，生產(chǎn)人口與消費(fèi)人口之比嚴(yán)重偏高。這個(gè)比例印度為80%，而中國高達(dá)120%。如果考慮到中國勞動(dòng)參與率過高，尤其是婦女因?yàn)橹簧粋€(gè)孩子等因素導(dǎo)致中國婦女勞動(dòng)參與率過高，如2007年中國婦女勞動(dòng)參與率達(dá)70.6%，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于印度的34.2%，實(shí)際上中國生產(chǎn)人口與消費(fèi)人口之比在世界上遙遙領(lǐng)先。消費(fèi)人口比重過低而生產(chǎn)人口比重過高，就會(huì)導(dǎo)致生產(chǎn)的相對過剩。內(nèi)需不足加上生產(chǎn)過剩，在中國高度參與經(jīng)濟(jì)全球化的今天，就變成了貿(mào)易順差和由順差導(dǎo)致的貨幣升值預(yù)期引起的資本流入，如此持續(xù)的結(jié)果就是巨額的外匯儲備，進(jìn)而給中國中小企業(yè)帶來通貨膨脹壓力、人民幣升值壓力和融資難。

　　中小企業(yè)的融資難，在一定程度上就是因?yàn)橹袊?jīng)濟(jì)的不健康狀態(tài)。所以，改變中小企業(yè)的融資難，就必須改變中國的宏觀經(jīng)濟(jì)狀況。

　　以上就是學(xué)習(xí)啦小編為大家提供的新公司法與股權(quán)轉(zhuǎn)讓，希望能對大家有所幫助

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