新公司法對(duì)出資的規(guī)定有哪些(2)
新公司法對(duì)出資的規(guī)定有哪些
新公司法關(guān)于出資方式的規(guī)定
[摘要]本文從公司資本三原則出發(fā)，通過介紹新《公司法》中關(guān)于出資方式的規(guī)定;分析了新《公司法》中非貨幣(現(xiàn)物)出資易出現(xiàn)的問題及解決;并介紹了我國新《公司法》中未列舉的出資方式。最后提出對(duì)我國當(dāng)前公司出資方式的觀點(diǎn)。
[關(guān)鍵字]出資方式 非貨幣(現(xiàn)物)出資
公司資本制度始終是作為公司制度中最為核心的部分而存在的，并為現(xiàn)代公司制度的形成和發(fā)展創(chuàng)造了條件。
為保證公司資本的穩(wěn)定性和股東有限責(zé)任的基本理論，大陸法系規(guī)定了公司資本三原則，即資本確定原則、資本維持原則和資本不變?cè)瓌t。大陸法系國家以資本三原則為基礎(chǔ)，確認(rèn)了法定資本制。
資本確定原則，指公司在設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足，否則公司不能成立。其優(yōu)點(diǎn)是保證公司資本的真實(shí)可靠，防止公司設(shè)立中的欺詐和投機(jī)行為。
資本維持原則，又稱資本充實(shí)原則，指公司在存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)的原則。其立法目的是為了防止公司資本的實(shí)質(zhì)減少，保護(hù)債權(quán)人的利益，同時(shí)也為了避免股東對(duì)公司盈利的過度分配，確保公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的正常進(jìn)行。
資本不變?cè)瓌t，是指公司的資本額一經(jīng)確定，非經(jīng)法定程序不得隨意變更的原則。這里所謂不變，并非資本的絕對(duì)不可改變。資本不變?cè)瓌t是為了防止公司任意減少資本，造成公司清償能力的降低從而損害債權(quán)人的利益，或公司任意增加資本，使股東承擔(dān)過多的風(fēng)險(xiǎn)，損害了股東的利益。
一、關(guān)于出資方式的規(guī)定
出資方式也稱出資財(cái)產(chǎn)種類，是《公司法》上一個(gè)較為復(fù)雜的問題。在對(duì)公司股東出資方式的規(guī)定上，各國公司法基本趨于一致，即法定出資財(cái)產(chǎn)的種類，既可以是現(xiàn)金，也可以是實(shí)物或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利。
(一)國外
日本《有限公司法》規(guī)定：“股東全額繳納出資或全部給付現(xiàn)物出資標(biāo)的財(cái)產(chǎn)。”的國法也允許公司的股東現(xiàn)物出資、實(shí)物或?qū)嵨锝邮?。法國《商事公司法》?8條：“公司股份是以實(shí)物或現(xiàn)物出資人購得，股東必須認(rèn)足全部股份，并全部予以繳納。”
(二)我國
我國新《公司法》第二十七條規(guī)定：“ 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。”
新《公司法》第八十三條規(guī)定：“發(fā)起人的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定。“
可見，我國新《公司法》關(guān)于出資方式的規(guī)定有兩個(gè)特點(diǎn)：第一，出資方式采用了立法列舉式和概括式相結(jié)合的規(guī)定。第二，列舉的方式可分為貨幣、非貨幣出資兩種。非貨幣出資也可稱為現(xiàn)物出資。
新《公司法》修正了原公司法對(duì)出資方式規(guī)定的不足，既增加了列舉的可以出資的形式，同時(shí)采取了概括的方式將其他現(xiàn)在或?qū)砜梢宰鳛榉秦泿懦鲑Y但沒有被列舉出來的形式包括在內(nèi)。并通過但書的方式將法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)排除在外。
二、我國新公司法列舉的出資方式
新《公司法》將出資方式分為貨幣出資和非貨幣(現(xiàn)物)出資兩種方式。
(一)貨幣出資
為了使公司資本中有足夠的現(xiàn)金來滿足公司運(yùn)營的需要，許多國家的公司法，特別是大陸法系國家的公司法，大都對(duì)現(xiàn)金出資下限做出了規(guī)定?！兑獯罄穹ǖ洹返?329條規(guī)定，設(shè)立公司必須將至少3/10的出資額以現(xiàn)金形式存入信貸銀行，將現(xiàn)金出資規(guī)定為占公司總資本的33%;《德國股份公司法》第33條a(1)規(guī)定，現(xiàn)金出資所要求支付的款項(xiàng)不得低于股票最低發(fā)行價(jià)格或者溢價(jià)的25%;奧地利地現(xiàn)金出資比例限額與此相同;比利時(shí)、瑞士、盧森堡都要求現(xiàn)金出資的下限為公司總資本的20%。
我國《公司法》第二十七條第三款規(guī)定：“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。” 第二十八條規(guī)定：“股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶。”
《公司注冊(cè)資本登記管理暫行規(guī)定》第七條規(guī)定：“ 注冊(cè)資本中以貨幣出資的，股東應(yīng)當(dāng)將其認(rèn)繳的出資足額存入新設(shè)立公司所在地銀行的“專用帳戶”。公司成立前，任何單位和個(gè)人不得動(dòng)用“專用帳戶”內(nèi)的資金。
“專用帳戶”的開立、撤銷及該帳戶資金的劃轉(zhuǎn)，按照中國人民銀行的有關(guān)規(guī)定辦理。“
(二)非貨幣(現(xiàn)物)出資
對(duì)于非貨幣(現(xiàn)物)出資的比例，我國新《公司法》未作明確規(guī)定，但從《公司法》第二十七條第三款規(guī)定：“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。”，可推出非貨幣(現(xiàn)物)出資的比例可以不超過百分之七十。
1.實(shí)物
即民法上的物，包括動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)等有形財(cái)產(chǎn)。股東在以實(shí)物出資時(shí)必須對(duì)該物擁有完整的所有權(quán)或處分權(quán)，以設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的實(shí)物或從他人處租賃而來的實(shí)物，不得用來出資。我國《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第八條第三款規(guī)定：“股東或者發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。”
許多國家公司法都允許股東分期繳納出資，但是，對(duì)于以實(shí)物出資的，各國公司法卻都規(guī)定必須一次繳清。如法國《商事公司法》第75條規(guī)定：“實(shí)物股份，應(yīng)自發(fā)行之日起全部予以繳清。”
對(duì)于實(shí)物出資，我國《公司法》第二十八條 規(guī)定：“以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”《公司注冊(cè)資本登記管理暫行規(guī)定》第八條規(guī)定：“ 注冊(cè)資本中以實(shí)物出資的，公司章程應(yīng)當(dāng)就實(shí)物轉(zhuǎn)移的方式、期限等做出規(guī)定。實(shí)物中須辦理過戶手續(xù)的，公司應(yīng)當(dāng)于成立后半年內(nèi)辦理過戶手續(xù)，并報(bào)公司登記機(jī)關(guān)備案。”
可見，我國對(duì)于實(shí)物出資要求一次全部付清并辦理實(shí)物出資的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
2.知識(shí)產(chǎn)權(quán)
按照《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定(TRIPS)》規(guī)定的知識(shí)產(chǎn)權(quán)內(nèi)容包括：“1版權(quán)及相關(guān)權(quán)利 2商標(biāo)3地理標(biāo)志 4工業(yè)設(shè)計(jì)5專利6集成電路的外觀設(shè)計(jì)(布圖)7對(duì)未公開信息的保護(hù)8在契約性許可中對(duì)反競(jìng)爭(zhēng)行為的控制。”
可見，知識(shí)產(chǎn)權(quán)涉及的內(nèi)容極為廣泛，而且隨著科技的不斷發(fā)展，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的涵蓋范圍必將日益擴(kuò)大。
對(duì)于股東出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)依法評(píng)估作價(jià)。
以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資時(shí)應(yīng)當(dāng)明確權(quán)屬，以防止出資入股后引發(fā)權(quán)屬爭(zhēng)議而影響公司的穩(wěn)定。投資者在以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供知識(shí)產(chǎn)權(quán)證書等有關(guān)證明材料，并明確該知識(shí)產(chǎn)權(quán)尚在法定的保護(hù)期內(nèi)。對(duì)于股東出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)依法評(píng)估作價(jià)。并且對(duì)于外購得與自創(chuàng)的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分進(jìn)行評(píng)估。以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資不得超過相關(guān)的法定比例并符合相關(guān)的法律規(guī)定。
3.土地使用權(quán)
我國新《公司法》規(guī)定股東可以用土地使用權(quán)作價(jià)出資。就現(xiàn)行的法律環(huán)境下以土地使用權(quán)出資應(yīng)注意以下四點(diǎn)：①是土地使用權(quán)的出資，而不是所有權(quán)的出資;②用于出資的土地使用權(quán)只能是國有的使用權(quán)，而不能是集體土地的使用權(quán);③用于出資的土地使用權(quán)只能是出讓土地使用權(quán)，而不能是劃撥土地使用權(quán);④用于出資的土地使用權(quán)應(yīng)是未設(shè)負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)。
三、非貨幣(現(xiàn)物)出資易出現(xiàn)的問題及解決
(一)、價(jià)值波動(dòng)、具有一定期限
由于實(shí)物具有損耗性及物價(jià)變動(dòng)性，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)和土地使用權(quán)既會(huì)出現(xiàn)相應(yīng)的價(jià)值波動(dòng)，同時(shí)都具有一定的期限性，所以會(huì)造成非貨幣(現(xiàn)物)出資與公司資本維持原則相沖突。
出資人以非貨幣(現(xiàn)物)出資與公司資本維持原則的沖突。一個(gè)表現(xiàn)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的有效期、土地使用權(quán)的期限如果短于公司的經(jīng)營期限，則實(shí)質(zhì)上相當(dāng)于該非貨幣(現(xiàn)物)出資人變相抽回了其出資;另一個(gè)表現(xiàn)是，非貨幣(現(xiàn)物)的價(jià)值具有不穩(wěn)定性，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的價(jià)值與對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的使用情況以及使用該知識(shí)產(chǎn)權(quán)的商品質(zhì)量狀況息息相關(guān)，同時(shí)與新技術(shù)的開發(fā)運(yùn)用情況以及市場(chǎng)變化關(guān)系密切，而土地使用權(quán)的價(jià)值受使用項(xiàng)目、城市開發(fā)、社會(huì)發(fā)展等諸多因素影響，一旦用作為出資的非貨幣(現(xiàn)物)價(jià)值波動(dòng)致使低于其出資入股時(shí)的評(píng)估價(jià)值，則亦與公司資本維持原則相悖。
該如何解決該問題呢?可以通過以下措施：
首先，為了實(shí)現(xiàn)公司資本維持原則，對(duì)用作出資的非貨幣(現(xiàn)物)出資的有效期短于公司經(jīng)營期的情況，可通過知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資合同的約定加以規(guī)制。
其次，公司存續(xù)期間非貨幣(現(xiàn)物)出資資本的價(jià)值波動(dòng)，如果屬于股東用非貨幣(現(xiàn)物)出資出資不實(shí)，則應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行我國《公司法》第三十一條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額;公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。”和第九十四條第二款規(guī)定：“股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。”
公司存續(xù)期間非貨幣(現(xiàn)物)出資資本的價(jià)值波動(dòng)，如果屬于在公司存續(xù)期間用作出資的非貨幣(現(xiàn)物)出資發(fā)生貶值，則不宜援引上述公司法規(guī)定，可以通過從非貨幣(現(xiàn)物)出資的收益或企業(yè)稅后利潤中按照價(jià)值自然減損價(jià)值提取相應(yīng)的價(jià)款作為補(bǔ)足資金。從而達(dá)到保證資本維持的目的。因?yàn)椴徽撌枪镜亩惡罄麧欉€是公積金均無此項(xiàng)補(bǔ)足功能。
最后，應(yīng)當(dāng)在《公司法》中增加股東出資不實(shí)或不當(dāng)?shù)?ldquo;董事連帶責(zé)任”。這樣規(guī)定，不僅能確保公司資本維持原則的落實(shí)以及非貨幣(現(xiàn)物)出資出資人資本填補(bǔ)義務(wù)的履行，而且會(huì)促使公司成立時(shí)的董事審慎對(duì)待非貨幣(現(xiàn)物)出資出資，恪盡職責(zé)，防患于未然。這一點(diǎn)對(duì)國有資產(chǎn)占有者與外商舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)尤為重要，股東出資不實(shí)的“董事連帶責(zé)任”，可以在一定程度上減少國有企業(yè)與外商勾結(jié)低估國有資產(chǎn)，損害國家利益的現(xiàn)象。
(二)、價(jià)值評(píng)估
對(duì)非貨幣(現(xiàn)物)出資的評(píng)估，也就是將其價(jià)值折算為現(xiàn)金，并換算成公司的股份。評(píng)估的過程也就是將非貨幣(現(xiàn)物)出資確定為公司股份的過程。
隨著股東出資種類的逐漸放寬，對(duì)于股東出資之鑒價(jià)，即至關(guān)重要。對(duì)于資本維持原則、債權(quán)人之權(quán)益以及其他之股東，均有相當(dāng)之影響。
以無形資產(chǎn)出資時(shí)潮流所趨，本身應(yīng)無任何不當(dāng)。蓋以無形資產(chǎn)充作資本之問題核心，應(yīng)在于無形資產(chǎn)之鑒價(jià)，此實(shí)為本條實(shí)務(wù)操作上之重要關(guān)鍵。
可見，對(duì)非貨幣(現(xiàn)物)出資的價(jià)值評(píng)估是極其重要的。
1.國外的做法
國外公司法一般對(duì)此規(guī)定都較為詳細(xì)，如法國《商事公司法》第40條：“公司章程必須載明對(duì)每筆實(shí)物出資所作的評(píng)估。評(píng)估后應(yīng)根據(jù)章程附件由投資評(píng)估員制作并承擔(dān)責(zé)任的報(bào)告進(jìn)行。投資評(píng)估員由未來股東一致同意指定。”“但未經(jīng)股東一致同意可決定，在任意一筆實(shí)際出資的評(píng)估均未超過5萬法郎，且不經(jīng)投資評(píng)估員評(píng)估的所有實(shí)際出資的總價(jià)值不超過公司資產(chǎn)的二分之一的情況下，可不必請(qǐng)投資評(píng)估員進(jìn)行評(píng)估。[9]
2.我國的規(guī)定
新《公司法》第二十七條第二款規(guī)定：“對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。
《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第七條規(guī)定：“ 作為股東或者發(fā)起人出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)由具有評(píng)估資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估作價(jià)后，由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資。”第十三條規(guī)定：“ 《公司法》規(guī)定必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)的出資，須由經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估作價(jià)。國有資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果依法須由有關(guān)行政主管部門確認(rèn)的，由法律、行政法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的部門進(jìn)行確認(rèn);非國有資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果或者依法不需進(jìn)行確認(rèn)的國有資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果，由股東或者發(fā)起人認(rèn)可，驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)證。”
3.進(jìn)行非貨幣(現(xiàn)物)價(jià)值評(píng)估需確定的內(nèi)容
?、僭u(píng)估原則
國家國有資產(chǎn)管理局96年5月7日轉(zhuǎn)發(fā)由中國資產(chǎn)評(píng)估協(xié)會(huì)制定的《資產(chǎn)評(píng)估操作規(guī)范意見(試行)》規(guī)定：“遵循獨(dú)立性、客觀性、科學(xué)性工作原則。”
?、谠u(píng)估機(jī)構(gòu)
新公司法第二十七條第二款：“對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。”即新公司法對(duì)評(píng)估機(jī)構(gòu)未作規(guī)定?！豆咀?cè)資本登記管理規(guī)定》第六條規(guī)定：“《公司法》規(guī)定必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)的出資，應(yīng)當(dāng)由具有評(píng)估資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估作價(jià)后，由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資。”
但對(duì)評(píng)估機(jī)構(gòu)的選擇程序、方法、決定機(jī)關(guān)等未作規(guī)定。這容易出現(xiàn)以下問題：第一，出資股東會(huì)選擇對(duì)其有利的評(píng)估機(jī)構(gòu)，而評(píng)估機(jī)構(gòu)也會(huì)由于利益原因使其對(duì)評(píng)估物做出高評(píng)。雖然，新《公司法》等相關(guān)法律規(guī)定了對(duì)于不實(shí)評(píng)估的懲罰措施，但由于許多資產(chǎn)的價(jià)值確實(shí)難以評(píng)估，這就會(huì)給出資者、評(píng)估機(jī)構(gòu)可乘之機(jī)。第二，其他股東如果對(duì)評(píng)估機(jī)構(gòu)的選擇、評(píng)估結(jié)果不認(rèn)可時(shí)，該如何解決?無相應(yīng)的法律根據(jù)。
③評(píng)估方法
指確定資產(chǎn)現(xiàn)行公允價(jià)格的特定規(guī)程?，F(xiàn)行市價(jià)法、收益現(xiàn)值法、重置成本法和清算價(jià)格法。除清算價(jià)格法是在企業(yè)清算時(shí)資產(chǎn)變現(xiàn)價(jià)格確定方法外，其他均無明確規(guī)定。而對(duì)同一資產(chǎn)采用不同評(píng)估方法時(shí)，會(huì)產(chǎn)生較大的價(jià)值差異。這也為不實(shí)評(píng)估創(chuàng)造了條件。
4.我國應(yīng)建立公示、檢查制度
為保證對(duì)非貨幣(現(xiàn)物)出資財(cái)產(chǎn)的評(píng)估的公正性，一些國家還對(duì)評(píng)估設(shè)置了相應(yīng)的程序。如德國規(guī)定的公示制度;就是以公司章程對(duì)非貨幣(現(xiàn)物)出資財(cái)產(chǎn)進(jìn)行記載，通過公司章程的公開，增加非貨幣(現(xiàn)物)出資財(cái)產(chǎn)的透明度，達(dá)到公示、監(jiān)督的目的，使出資者負(fù)有客觀地按照章程所定實(shí)數(shù)繳納出資的義務(wù)。檢查制度，包括公司董事及監(jiān)事檢查股東出資的真實(shí)情況和公司登記機(jī)關(guān)對(duì)股東的檢查。
我國新《公司法》沒有對(duì)公示、檢查制度作出規(guī)定。
四、我國新公司法未列舉的出資方式
1.勞務(wù)出資
勞務(wù)出資是公司資本制度上的一種爭(zhēng)議較大但頗具研究?jī)r(jià)值的出資方式。以勞務(wù)出資，理論界爭(zhēng)議較多，各國規(guī)定不同。英美法系國家傾向于認(rèn)可，其中英國通過判例確定的原則認(rèn)為提供勞務(wù)以獲取股權(quán)的協(xié)議是可以接受的，美國原來只允許已完成的勞務(wù)為出資，但后期修訂的公司法也允許“將來的勞務(wù)”成為出資。大陸法系國家則大多數(shù)采取否定的態(tài)度，法國是少數(shù)幾個(gè)允許以特定勞務(wù)出資的大陸法系國家。
對(duì)于勞務(wù)出資，雖然新《公司法》沒有明確禁止，但修改后的《公司登記管理?xiàng)l例》第十四條第二款明確規(guī)定：“股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。”即將勞務(wù)排除在出資方式之外。
2.商譽(yù)出資
所謂商譽(yù)就是商事主體在商事活動(dòng)過程中所具有的客觀償債能力和主觀履行意愿在社會(huì)商獲得的綜合評(píng)價(jià)，是由多種因素共同作用而形成的無形資產(chǎn)。
有家評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)可口可樂的商譽(yù)進(jìn)行評(píng)估，其商譽(yù)價(jià)值可達(dá)200億美元，美國微軟公司的商譽(yù)價(jià)值竟被一家權(quán)威機(jī)構(gòu)評(píng)估為500億美元。
由此可見，商譽(yù)之可貴，將其排除在出資方式之外顯然不妥。
《法國公司法》允許以商譽(yù)出資，日本學(xué)者認(rèn)為財(cái)產(chǎn)出資中包括商譽(yù)。
國際多邊投資協(xié)議中，商譽(yù)與版權(quán)、專利、商標(biāo)等都是可以用于出資的方式。
對(duì)于商譽(yù)出資，雖然新《公司法》沒有明確禁止，但修改后《公司登記管理?xiàng)l例》第十四條第二款明確規(guī)定：“股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。”即將商譽(yù)排除在出資方式之外。
商譽(yù)出資利于促使公司、企業(yè)增加信譽(yù)，尤其在我國當(dāng)前公司、企業(yè)誠信缺失的情況下更為重要。
3.股權(quán)出資
其他國家、地區(qū)的規(guī)定：
?、倜魑慕梗阂苑▏渡淌潞贤ā返?3條：“公司股份不得已可轉(zhuǎn)讓的證券來代表。”
②部分允許：美國《示范公司法》第6.21條(b)：“董事會(huì)可以認(rèn)可發(fā)行股票，為此而收受價(jià)金，該價(jià)金可包括一切有形或無形財(cái)產(chǎn)，或是能使公司享受的利益，這包含現(xiàn)金、付款證書、已提供勞務(wù)、提供勞務(wù)的合同或公司的其他證券。
?、鄄蛔骶唧w規(guī)定：如德國《有限責(zé)任公司法》，既沒有明文允許，也沒有做出禁止性的規(guī)定，類似的還有我國臺(tái)灣地區(qū)的《公司法》和香港地區(qū)的《公司條例》。
我國《公司法》第二十七條規(guī)定：“ 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。”應(yīng)當(dāng)包括股份出資方式。
4.債權(quán)出資
形式上分為一般債權(quán)、債券債權(quán)，后者如可以流通、轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)允許作為出資方式。
我國公司實(shí)踐中涉及的債權(quán)出資主要是“債轉(zhuǎn)股”。指股東以對(duì)公司的債權(quán)抵繳股款，其實(shí)質(zhì)是指以對(duì)公司的債權(quán)作為出資。對(duì)此，德國、日本等不少大陸法系國家都采用禁止態(tài)度，其立法目的是確保公司資本的充實(shí)。因?yàn)橐詡鶛?quán)抵作股款不但有假債權(quán)問題而且可以逃避財(cái)產(chǎn)出資之嚴(yán)格審核程序，易滋流弊。但在英美法系國家，以與共思想抵消之債權(quán)出資，則多被允許。由于以債做股可抵消公司的負(fù)債，從而致使公司的凈資產(chǎn)增加，也便于公司融資，因而現(xiàn)在大陸法系國家主張解除禁令的呼聲越來越高。
我國在公司制改造中，尤其是對(duì)負(fù)債較多的國有企業(yè)進(jìn)行的公司制改造，也采取了債改股的做法，即將企業(yè)原有的債權(quán)人轉(zhuǎn)換為改制后公司的股東。這實(shí)際上是將債權(quán)作為股東出資的標(biāo)的物。這種做法盡管信《公司法》上沒有相應(yīng)的依據(jù)，但由于對(duì)國有企業(yè)改制有著積極的意義，因此得到政府的支持和鼓勵(lì)。但也必須看到，債轉(zhuǎn)股也存在著弊端，主要涉及公司資本的真實(shí)及中小股東利益的維護(hù)問題。因此，還需要進(jìn)一步研究。
五、對(duì)我國當(dāng)前公司出資方式的觀點(diǎn)
究竟何種標(biāo)的物具有出資的資格，有學(xué)者歸納為以下幾點(diǎn)：①確定性，即出資必須特定化。②價(jià)值的現(xiàn)存性。③價(jià)格評(píng)估的可能性。④具有公司目的框架內(nèi)的收益能力既有益性。⑤可獨(dú)立轉(zhuǎn)讓性。
美國模范公司法就股東出資之標(biāo)的則寬松許多。依其第6.21條(b)之規(guī)定：“董事會(huì)授權(quán)發(fā)行股份時(shí)，其對(duì)價(jià)值得為有形或無形之財(cái)產(chǎn)，或給予公司制利益，包括現(xiàn)金、本票、已提供之勞務(wù)、將提供勞務(wù)之契約或公司之其他政權(quán)。”其系強(qiáng)調(diào)“對(duì)價(jià)”之概念，而將出資標(biāo)的放寬，依該規(guī)定，幾乎一切有形無形的財(cái)產(chǎn)均得為出資的標(biāo)的。依學(xué)者的看法，包括債務(wù)之減免、訴訟權(quán)之放棄，甚至給與慈善事業(yè)股份所獲得之名譽(yù)都可以作為出資之標(biāo)的。美國修正模范公司法的做法頗值贊同。在知識(shí)經(jīng)濟(jì)的時(shí)代多樣化、無休化的財(cái)產(chǎn)形勢(shì)越來越多，以發(fā)行股票的“對(duì)價(jià)”的觀點(diǎn)來看，只要是任何公司事業(yè)所需要之財(cái)產(chǎn)與權(quán)利而具有一定實(shí)際經(jīng)濟(jì)價(jià)值者，應(yīng)該都可以作為換取股份的對(duì)價(jià)。故立法論上，本法應(yīng)該盡量減少對(duì)其之限制，將出資種類適度放寬。
從我國新《公司法》第二十七條規(guī)定：“ 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。”的立法本意以及從發(fā)行股票的“對(duì)價(jià)”的觀點(diǎn)來看，只要是公司所需要的、可以通過用貨幣進(jìn)行估價(jià)、可以依法轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)都應(yīng)當(dāng)可以作為出資標(biāo)的。
或許有謂，如將出資之標(biāo)的大量放寬，而讓許多不確定價(jià)值或是難以確定客觀價(jià)值之法律上權(quán)利或是利益均可以成為出資之標(biāo)的，可能有灌水股的情形發(fā)生，某種程度上亦違反資本維持原則，而對(duì)債權(quán)人之保護(hù)不周。然實(shí)則對(duì)于出資冒濫虛偽之防堵方式，并不在于限制出資之標(biāo)的，而是在于董事會(huì)是否能夠嚴(yán)格把關(guān)以及公正的鑒價(jià)機(jī)制是否能運(yùn)作良好?；旧?，只要健全董事權(quán)責(zé)之機(jī)制，放寬出資之種類對(duì)公司綢子裨益更甚。
所以，建立起專業(yè)且獨(dú)立的各種資產(chǎn)的鑒價(jià)機(jī)制，并建立起相應(yīng)的公示、監(jiān)督、檢查制度;從而將更多、更廣泛的財(cái)產(chǎn)納入公司的出資方式。比起確定哪些資產(chǎn)可以作為出資方式、哪些資產(chǎn)不可以作為出資方式;就顯得更利于公司的發(fā)展、更符合時(shí)代的發(fā)展、更具有現(xiàn)實(shí)意義。
參考文獻(xiàn)：
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[4]范健主編：《商法》高等教育出版社北京大學(xué)出版社聯(lián)合出版2003年版，第133頁。
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[8]王文宇：《公司法論》，中國政法大學(xué)出版社，2004年版，第219頁。
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[10]周有蘇：《新公司法論》法律出版社2006年版，第141～142頁頁。
[11]吳春歧主編：《公司法》，中國政法大學(xué)出版社2006年版，第11～120頁。
[12]吳春歧主編：《公司法》，中國政法大學(xué)出版社2006年版，第121頁。
[13]高波：“人力資本價(jià)值評(píng)估”，載《環(huán)球》1998年第6期。
[14]段勇：“股東出資若干法律制度研究”，載《政治與法律》1998年第6期。
[15]金邦貴譯：《法國商法典》，中國法制出版社2000年版，第105頁。
[16]參見卞耀武：《當(dāng)代外國公司法》，法律出版社1995年版，第26頁。
[17]周友蘇：《新公司法論》，法律出版社2006年版，第147頁。
[18]參見馮果：“股東現(xiàn)物出資若干問題研究”，載《中國法學(xué)》1999年第6期。
[19]周友蘇：《新公司法論》，法律出版社2006年版，第149頁。
[20]馮果：《現(xiàn)代公司資本制度比較研究》，武漢大學(xué)出版社2002年版，第46～48頁。
[21]王文宇：《公司法論》，中國政法大學(xué)出版社，2004年版，第218～219頁。
[22]王文宇：《公司法論》，中國政法大學(xué)出版社，2004年版，第219頁。
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