個人公司注銷流程最新規(guī)定(2)
個人公司注銷流程最新規(guī)定
如何在非破產(chǎn)清算程序的中保護(hù)債權(quán)人利益
一、 解散事由
依照公司法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)符合公司法的以下事由規(guī)定：
(一)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);
(二)股東會或者股東大會決議解散;
(三)因公司合并或者分立需要解散;
(四)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;
(五)人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。
除第(四)、(五)項為客觀情況外，其他規(guī)定均可通過公司股東自行決定公司的解散。尤其是第(二)項對債權(quán)人的債權(quán)回收風(fēng)險最大。
二、清算及注銷程序
1、成立清算組
公司因公司法“公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)”，“股東會或者股東大會決議解散”，“依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷”，“人民法院依照公司法關(guān)于公司經(jīng)營困難的規(guī)定予”的規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算。
實務(wù)中，如果清算是由股東自愿主動做出的，往往不會在清算組的組成時間上產(chǎn)生延遲，更多的問題往往集中在清算事務(wù)上。但是債權(quán)人仍然需要關(guān)注清算組的組成及程序是否合法。同時注意其是否依法完成備案。根據(jù)《公司登記管理條例》的規(guī)定公司解散,依法應(yīng)當(dāng)清算的,清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)將清算組成員、清算組負(fù)責(zé)人名單向公司登記機(jī)關(guān)備案。
2、清算通知
清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償。
本程序中，清算組除應(yīng)當(dāng)遵守上述各項時間規(guī)定外，還需要注意非常重要的一點(diǎn)——在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償。本規(guī)定體現(xiàn)了以下幾個含義：
(1)清算組在債權(quán)申報期間對債權(quán)人實施清償是違法的。這里的“債權(quán)人”指的是所有債權(quán)人而非個別債權(quán)人。因為清算的目的之一是需要核算、查清公司當(dāng)前是否屬于資不抵債的情況，盲目清償債權(quán)人債務(wù)將可能導(dǎo)致位于前位清償順序的公司員工工資及國家稅收無法實現(xiàn)清償。因此在債權(quán)申報期間禁止清算組對所有債權(quán)人實施清償。
(2)債權(quán)申報期間之后是否可以清償，本規(guī)定中并未提及。而根據(jù)公司法后續(xù)程序的規(guī)定，接下來的屬于清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單的工作。法律雖然并未直接規(guī)定該程序中清算組是否可以清償債權(quán)，但是整個清算程序的目的而言，如果債務(wù)人實施清償同樣會產(chǎn)生(1)中所述的法律后果，因此仍然不能清償，直至按照法定順序清償?shù)某绦騿印?/p>
(3)債權(quán)通知書發(fā)送時，債權(quán)人注意監(jiān)督債務(wù)人是否能依法履行通知義務(wù)。實務(wù)中有債務(wù)人故意采用報紙公告方式而省略專項通知的情況，其用意在于不想讓債權(quán)人過早知曉甚至逃避公司債權(quán)申報義務(wù)。遇到此類情況，債權(quán)人可以向債務(wù)人所在的工商登記部門舉報。
3、清算方案的確認(rèn)及清償
(1)清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)。
清算方案并非由債權(quán)人來審議，而是由公司股東會、股東大會或人民法院予以確認(rèn)。但是如果債權(quán)人對清算方案不予認(rèn)可，從法律操作的角度而言，即便公司股東會、股東大會或人民法院予以確認(rèn)，公司財產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會保險費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。
清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。
以上清算程序是建立在比較理想化的資產(chǎn)狀況下實施的清算。法律實務(wù)中，多數(shù)企業(yè)在清算程序啟動時往往已經(jīng)出現(xiàn)了資不抵債的情況，根本無法按照上述程序完成債務(wù)清償，由此也導(dǎo)致后續(xù)的所謂股東會、股東大會或人民法院法院確認(rèn)程序無法實施。
(2)清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。法律操作上，公司有時為了防止資不抵債的情況發(fā)生會通過債權(quán)人會議的形式通過債權(quán)人的妥協(xié)完成債務(wù)最終數(shù)額的確認(rèn)及償還方式，公司負(fù)債情況也將因此改善，從而減少資不抵債風(fēng)險的發(fā)生。
法律實務(wù)中此階段如果債務(wù)人愿意與個別債權(quán)人配合實施債權(quán)清償，會采用債權(quán)人訴訟而后通過和解形式予以清償。但是實際上此做法因為違反了公司法清算期間應(yīng)當(dāng)按照法定順序清償?shù)囊?guī)定而應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定無法律效力。筆者倒是建議債權(quán)人尤其是大額債權(quán)人考慮與債務(wù)人的股東合作，通過合作運(yùn)營完成公司業(yè)務(wù)的重新啟動，當(dāng)然具體合作方式雙方可以靈活考慮。有時或許還能產(chǎn)生一種新的發(fā)展契機(jī)。
而對于仍然無法完成債權(quán)清償?shù)?，公司?jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。由此真正的破產(chǎn)程序才會啟動。
以上關(guān)于在非破產(chǎn)清算程序中保護(hù)債權(quán)人利益的實務(wù)方法僅供讀者參考，由于個案差別，請綜合考慮案情，作出符合案件需要的應(yīng)對策略。
猜你感興趣：