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分公司主體資格是否具有

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分公司主體資格是否具有

  分公司具有民事主體資格嗎?分公司是否具有訴訟主體資格,學(xué)習(xí)啦小編把整理好的分公司資格分享給大家,歡迎閱讀!

  分公司的訴訟主體資格

  根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l理》第39條和第41條的規(guī)定,分支機(jī)構(gòu)在法人授權(quán)范圍內(nèi)能以自己的名義從事營業(yè)活動(dòng),具有相對(duì)獨(dú)立的民事主體資格。而《最高法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第40條則規(guī)定了法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)也可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。

  一、《民事訴訟法》第四十九條規(guī)定,公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。 法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟。其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟。

  二、而根據(jù)《民訴意見》第40條:民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn),但又不具備法人資格的組織,包括:

  (1)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織;

  (2)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè);

  (3)依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè);

  (4)經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體;

  (5)法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu);

  (6)中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu);

  (7)中國人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu);

  (8)經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè);

  (9)符合本條規(guī)定條件的其他組織。

  根據(jù)該解釋的規(guī)定,如果分支機(jī)構(gòu)由法人依法設(shè)立并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照,就可以作為民事訴訟的當(dāng)事人進(jìn)行訴訟。而如果分支機(jī)構(gòu)沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的話,應(yīng)當(dāng)以設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。

  分公司開業(yè)(設(shè)立)登記

  (一)分公司的登記事項(xiàng):名稱、營業(yè)場(chǎng)所、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營范圍。

  (二)分公司設(shè)立登記

  1.分公司設(shè)立登記,如分公司的名稱中不單獨(dú)使用字號(hào),可不履行名稱預(yù)先登記程序;單獨(dú)使用字號(hào),應(yīng)履行名稱預(yù)先登記程序。

  2.公司設(shè)立分公司,應(yīng)當(dāng)自公司決定作出之日起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記,并應(yīng)提交下列文件、證件:

  (1)公司法定代表人簽署的設(shè)立分公司的登記申請(qǐng)書;(表式(1))

  (2)公司章程以及由公司的公司登記機(jī)關(guān)加蓋印章的公司《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》復(fù)印件;

  (3)營業(yè)場(chǎng)所證明;(表式(3))

  (4)指定(委托)證明;(表式(4))

  (5)公司登記機(jī)關(guān)要求提交的其他文件。 分公司的經(jīng)營范圍不得超出公司的經(jīng)營范圍,有法律、行政法規(guī)規(guī)定必須報(bào)經(jīng)審批的,應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。

  3.設(shè)立分公司,應(yīng)當(dāng)填寫如下表式:

  (1)《分公司設(shè)立登記申請(qǐng)書》;

  (2)《分公司負(fù)責(zé)人履歷表》;

  (3)《分公司營業(yè)場(chǎng)所證明》;

  (4) 《指定(委托)書》。

  《指定(委托)書》 填表須知(適用分公司設(shè)立登記)

  子公司與分公司的區(qū)別與選擇

  (一)分公司

  分公司與總公司的關(guān)系雖然同子公司與母公司的關(guān)系有些類似。但分公司的法律地位與子公司完全不同,它沒有獨(dú)立的法律地位。分公司是總公司下屬的直接從事業(yè)務(wù)經(jīng)營活動(dòng)的分支機(jī)構(gòu)或附屬機(jī)構(gòu)。雖然分公司有公司字樣,但它不是真正意義上的公司。因?yàn)榉止静痪哂衅髽I(yè)法人資格,不具有獨(dú)立的法律地位,不獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

  (二)子公司

  子公司是與母公司相對(duì)應(yīng)的法律概念。子公司具有法人資格,可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任,這是子公司與分公司的重要區(qū)別。

  母公司、子公司各為獨(dú)立的法人并且子公司受母公司的實(shí)際控制。根據(jù)股東會(huì)多數(shù)表決原則,擁有股份越多,越能夠取得對(duì)公司事務(wù)的決定權(quán)。母公司控制子公司通常就是基于股權(quán)的占有或控制協(xié)議。母公司對(duì)子公司的一切重大事項(xiàng)擁有實(shí)際上的決定權(quán),其中尤為重要的是能夠決定子公司董事會(huì)的組成。另外除股份控制方式之外,通過訂立某些特殊契約或協(xié)議而使某一公司處于另一公司的支配之下,也可以形成母公司、子公司的關(guān)系。

  (三)稅收角度的區(qū)別

  設(shè)立分公司還是通過控股形式組建子公司,在納稅規(guī)定上就有很大不同。由于分公司不是一個(gè)獨(dú)立法人,它實(shí)現(xiàn)的盈虧要同總公司合并計(jì)算納稅,而子公司是一個(gè)獨(dú)立法人,母、子公司應(yīng)分別納稅,而且子公司只有在稅后利潤中才能按股東占有的股份進(jìn)行股利分配。一般說來,如果組建的公司一開始就可盈利,設(shè)立子公司就更為有利。在子公司盈利的情況下,可享受到當(dāng)?shù)卣峁┑母鞣N稅收優(yōu)惠和其他經(jīng)營優(yōu)惠。如果組建的公司在經(jīng)營初期發(fā)生虧損,那么組建分公司就更為有利,可減輕總公司的稅收負(fù)擔(dān)。

  子公司與分公司是現(xiàn)代大公司企業(yè)經(jīng)營組織的重要形式。一家公司為什么安排它的某些附屬單位作為子公司,而另一些附屬單位又作為分公司?這恐怕最主要要從稅收籌劃的角度來分析,因?yàn)樵谑袌?chǎng)競(jìng)爭(zhēng)日趨激烈的條件下,一切合法的有利于提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的措施均是企業(yè)考慮的重點(diǎn),而選擇有利于納稅優(yōu)惠的組織形式,正是達(dá)到這一目標(biāo)的重要途徑之一。

  世界各國(包括我國)對(duì)子公司和分公司在稅收待遇等方面有著許多不同的規(guī)定,這就為企業(yè)或跨國公司設(shè)立附屬企業(yè)的組織形式提供了選擇空間。

  1、設(shè)立子公司的好處:

  (1)在東道國同樣只負(fù)有有限的債務(wù)責(zé)任(有時(shí)需要母公司擔(dān)保);

  (2)子公司向母公司報(bào)告企業(yè)成果只限于生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)方面,而分公司則要向總公司報(bào)告全面情況;

  (3)子公司是獨(dú)立法人,其所得稅計(jì)征獨(dú)立進(jìn)行。子公司可享受東道國給其居民公司提供的包括免稅期在內(nèi)的稅收優(yōu)惠待遇,而分公司由于是作為企業(yè)的組成部分之一派住國外,東道國大多不愿為其提供更多的優(yōu)惠;

  (4)東道國運(yùn)用稅率低于居住國時(shí),子公司的累積利潤可得到遞延納稅的好處;

  (5)子公司利潤匯回母公司要比分公司靈活的多,這等于母公司的投資所得、資本利得可以持留在子公司,或者可經(jīng)選擇稅負(fù)較輕的時(shí)候匯回,得到額外的稅收利益。

  (6)許多國家對(duì)子公司向母公司支付的股息規(guī)定減征或免征預(yù)提稅。

  2、對(duì)設(shè)立分公司的好處

  (1)分公司一般便于經(jīng)營,財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的要求也比較簡單;

  (2)分公司承擔(dān)成本費(fèi)用可能要比子公司節(jié)省;

  (3)分公司不是獨(dú)立法人,就流轉(zhuǎn)稅在所在地繳納,利潤由總公司合并納稅。在經(jīng)營初期,分公司往往出現(xiàn)虧損,但其虧損可以沖抵總公司的利潤,減輕稅收負(fù)擔(dān);

  (4)分公司交付給總公司的利潤通常不必繳納預(yù)提稅;

  (5)分公司與總公司之間的資本轉(zhuǎn)移,因不涉及所有權(quán)變動(dòng),不必負(fù)擔(dān)稅收。

  上述可見,子公司和分公司的稅收利益存在著較大差異,公司企業(yè)在選擇組織形式時(shí)應(yīng)細(xì)心比較、統(tǒng)籌考慮、正確籌劃。但總體上看兩種組織形式最重要的區(qū)別在于:

  子公司是獨(dú)立的法人實(shí)體,在設(shè)立國被視為居民納稅人,通常要承擔(dān)與該國其它公司一樣的全面納稅義務(wù)。分公司不是獨(dú)立的法人實(shí)體,在設(shè)立分公司的所在國被視為非居民納稅人,只承擔(dān)有限的納稅義務(wù)。分公司發(fā)生的利潤與虧損要與總公司合并計(jì)算,即“合并報(bào)表”。我國稅法也規(guī)定,公司的下屬分支機(jī)構(gòu)繳納所得都有兩種形式:一是獨(dú)立申報(bào)納稅;一是合并到總公司匯總納稅。而采用哪種形式繳稅則取決于公司下屬分支機(jī)構(gòu)的性質(zhì)--是否為企業(yè)所得稅獨(dú)立的納稅義務(wù)人。

  這里必須指出,境外分公司與總公司利潤合并計(jì)算,所影響的是居住國的稅收負(fù)擔(dān),至于作為分公司所在的東道國,往往照樣要對(duì)歸屬于分公司本身的收入課稅,這就是實(shí)行所謂收入來源稅收管轄權(quán)。而設(shè)立在境內(nèi)分公司則不存在這個(gè)問題,對(duì)這一點(diǎn)企業(yè)在稅籌劃時(shí)應(yīng)加以關(guān)注。


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