最新公司法注冊資金繳足期限(2)
二 我國企業(yè)注冊資本制度“雙軌制”之現(xiàn)狀
(一)外商投資企業(yè)法對注冊資本制度的規(guī)定
我國第一部外商投資企業(yè)法，1979年的中外合資經(jīng)營企業(yè)法第4 條明確提出了“注冊資本”的概念，1983年的中外合資企業(yè)法實施條例第21條給注冊資本下的定義：“合營企業(yè)注冊資本，是指為設(shè)立合營企業(yè)在登記管理機(jī)構(gòu)登記的資本總額，應(yīng)為合營各方認(rèn)繳出資額之和。”同時，該實施條例還進(jìn)一步規(guī)定了注冊資本變更、轉(zhuǎn)讓的一般程序。1987年3月1日，我國公布了關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定，以規(guī)范在實踐中出現(xiàn)的合營各方不實際出資而利用借貸資本充當(dāng)注冊資本的行為。1990年12月12日發(fā)布的外資企業(yè)法實施細(xì)則第21條給注冊資本下的定義是：“外資企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立外資企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的資本總額，即外國投資者認(rèn)繳的全部出資額。”1995年9月4日發(fā)布的中外合作企業(yè)法實施細(xì)則第16條對注冊資本的定義是：“合作企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合作企業(yè)，在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的合作各方認(rèn)繳的出資額之和。”三資企業(yè)法及配套的法規(guī)的規(guī)定盡管還不夠完善，但對注冊資本制度的建立有了初步的嘗試并積累了豐富的實踐經(jīng)驗。
(二)公司法對注冊資本制度的規(guī)定
1993年我國最重要的企業(yè)組織法《中華人民共和國公司法》頒布，公司法第23條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊資本為公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實繳出資額。”第78條規(guī)定：“股份有限公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實收股本總額。”公司法還明確規(guī)定了注冊資本的總額與構(gòu)成，以及注冊資本構(gòu)成、變更的法定程序。1994年國務(wù)院發(fā)布了公司登記管理條例，根據(jù)公司法的規(guī)定對注冊資本事項以及事項的登記進(jìn)行管理。1996年3月， 國家工商行政管理局又發(fā)布了公司注冊資本登記管理暫行規(guī)定，以配合上述法規(guī)的實施。
(三)兩種注冊資本制度“雙軌并行”
外商投資企業(yè)法與公司法對注冊資本的規(guī)定，差異是十分明顯的，在實踐中形成兩種注冊資本制度“雙軌并行”現(xiàn)象。其差異主要有：
1.認(rèn)繳資本制與實繳資本制之別。中外合資企業(yè)法實施條例第21條和中外合作企業(yè)法實施細(xì)則第16條都規(guī)定，注冊資本是合營合作各方認(rèn)繳出資額之和；外資企業(yè)法實施細(xì)則第21條也規(guī)定，注冊資本是外國投資者認(rèn)繳的全部出資額。外商投資企業(yè)的注冊資本是投資者的認(rèn)繳資本，而且，外商投資企業(yè)法也沒有驗資和在設(shè)立時呈送驗資證明的規(guī)定。合營各方(或外國投資者)只要在合營企業(yè)合同和章程(或外資企業(yè)章程)中明確出資方式和出資額并符合法定要求，經(jīng)審查批準(zhǔn)領(lǐng)取批準(zhǔn)證書，合營企業(yè)即可登記成立，不必在登記成立時繳足出資。因此，外商投資企業(yè)注冊資本制度實行的是授權(quán)資本制。1995年1月10 日發(fā)布的關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定，對外商投資股份有限公司實行嚴(yán)格的法定資本制，其第7 條規(guī)定：“公司的注冊資本應(yīng)為在登記注冊機(jī)關(guān)登記的實收股本總額。”此規(guī)定和公司法第78條規(guī)定一致。從公司法第23條、
第78條對注冊資本所作的定義來看，其規(guī)定注冊資本是全體股東“實繳”的出資額，實行的是實繳資本制。公司法第26條規(guī)定：“股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定驗資機(jī)構(gòu)驗資并出具證明。”第27條規(guī)定申請公司設(shè)立登記時應(yīng)提交驗資證明。(注：見公司法第27條。)由此可見，公司法的注冊資本制度實行的是法定注冊資本制，股東必須按照公司章程的規(guī)定全部繳納出資，經(jīng)法定驗資機(jī)構(gòu)驗資并出具驗資證明后，公司才能登記成立。
2.關(guān)于注冊資本最低限額之別。外商投資企業(yè)法沒有對采取有限責(zé)任公司形式的外商投資企業(yè)注冊資本最低限額作出明確的限制，只是規(guī)定中外合資經(jīng)營企業(yè)中的外國合營者的投資比例一般應(yīng)不低于注冊資本的25%。而公司法第23條第二款對有限責(zé)任公司的注冊資本最低額按公司生產(chǎn)經(jīng)營性質(zhì)不同分別作了相應(yīng)的規(guī)定，如以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣50萬元，以商品批發(fā)為主的公司人民幣30萬元，以商品零售為主的公司人民幣30萬元等等。
3.減資制度之別。外商投資企業(yè)法禁止減少注冊資本，合資企業(yè)法實施條例第22條明確規(guī)定：“合營企業(yè)在合營期內(nèi)不得減少其注冊資本。”外資企業(yè)法實施細(xì)則第22條也同樣規(guī)定：“外資企業(yè)在經(jīng)營期內(nèi)不得減少其注冊資本。”而公司法原則上允許公司在其經(jīng)營期內(nèi)減少注冊資本。公司法第39條和第46條對有限責(zé)任公司減少注冊資本作了明確規(guī)定，第103條、第112條、第149 條對股份有限公司減少注冊資本也作了明確規(guī)定；另外，公司法第186 條還規(guī)定了公司減少注冊資本的具體程序，并要求減少資本后的注冊資本不得低于法定的最低限額。合作企業(yè)法實施細(xì)則就減資制度作了與合營企業(yè)法、外資企業(yè)法不盡相同的規(guī)定，而與公司法的規(guī)定趨于一致，該實施細(xì)則第16條第二款規(guī)定：“合作企業(yè)注冊資本在合作期限內(nèi)不得減少。但是，因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。”雖然他的減資條件和程序規(guī)定比公司法的規(guī)定嚴(yán)格得多，但是與合資經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法禁止減資的規(guī)定相比較，已有所松動。至于外商投資股份有限公司的減資制度，依據(jù)關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定第25條規(guī)定，按公司法有關(guān)規(guī)定辦理，即適用股份有限公司的減資規(guī)定。
4.股東抽回出資制度之別。外商投資企業(yè)法允許股東抽回出資，根據(jù)中外合資企業(yè)法及其實施細(xì)
則之規(guī)定，外國合作者可以在合營期間抽回出資，即如果合作合同約定合作期滿后企業(yè)固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，則外國合作者可以先收回投資額。(注：見中外合作企業(yè)法第22條第二款，中外合作企業(yè)法實施細(xì)則第44條、第45條。)而公司法則嚴(yán)禁股東抽回出資。公司法第34條明確規(guī)定：“股東在公司登記后，不得抽回出資。”
5.股東出資轉(zhuǎn)讓制度之別。外商投資企業(yè)對投資者(股東)轉(zhuǎn)讓其出資額作了較公司法嚴(yán)格得多的規(guī)定。如合資企業(yè)法實施條例第23條規(guī)定：“合營一方如向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額須經(jīng)合營他方同意，并經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓出資額的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，轉(zhuǎn)讓無效。”又如外資企業(yè)法實施細(xì)則第23條規(guī)定：“外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。”中外合作經(jīng)營企業(yè)法第10條規(guī)定：“中外合作者一方轉(zhuǎn)讓其在合作企業(yè)合同中的全部或者部分權(quán)利、義務(wù)，必須經(jīng)他方同意，并報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)”外，而且在其實施細(xì)則第23條強(qiáng)調(diào)“必須經(jīng)合作他方書面同意。”而公司法對有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓其出資額的規(guī)定則靈活得多，該法第35條規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資。股東向股東以外人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。”可見，公司法規(guī)定的股東出資額轉(zhuǎn)讓無須以股東的一致同意和政府機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)為條件。另外，外商投資股份有限公司發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓除須符合公司法規(guī)定的股份有限公司發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓條件(自公司成立之后起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓)外，還需經(jīng)公司原審機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，而公司法一般無此規(guī)定。
三、現(xiàn)行外商投資企業(yè)注冊資本制度之弊端
外商投資企業(yè)注冊資本制度實行認(rèn)繳資本制，在實踐中出現(xiàn)了一些問題。除了前述認(rèn)繳資本制本
身內(nèi)在制度缺陷帶來的種種弊端之外，還導(dǎo)致下述幾個問題。
1.容易造成出資不實、資金不到位的現(xiàn)象。由于外商投資企業(yè)實行認(rèn)繳資本制，企業(yè)登記設(shè)立時并不要求投資者實繳出資，在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之后，許多投資者由于種種原因未能按期繳納出資或出資不足，其后果是使企業(yè)和債權(quán)人蒙受損失。而注冊資本是公司全部資產(chǎn)的基礎(chǔ)，是公司據(jù)以設(shè)立的基石，是公司承擔(dān)虧損風(fēng)險的基本保障，是劃分股東權(quán)益的依據(jù)。(注：參見沈四寶“外商投資企業(yè)適用公司法的若干問題”《中國法學(xué)》1995年第一期第49頁。)注冊資本不到位將嚴(yán)重影響企業(yè)正常經(jīng)營，許多企業(yè)因此而關(guān)門，此現(xiàn)象嚴(yán)重影響和阻礙我國引進(jìn)外資工作的數(shù)量與質(zhì)量。
2.容易引起中外雙方投資者權(quán)利與義務(wù)不對等。企業(yè)要進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營，就必須有一定的資金作為基礎(chǔ)，實踐中當(dāng)外方資金尚未到位時，往往是由中方先行墊付。其結(jié)果不外乎兩種：一是外方按約出資，即使如此，中方仍承擔(dān)著較重的義務(wù)，因中方和外方投入資金的時間不同，外商在尚未投入資金的情況下即可分享中方先期投資產(chǎn)生的效益，這顯然違背平等互利原則。更何況在分期出資情況下，法律僅規(guī)定了分期出資中首期出資的最低比例，而未規(guī)定外方在首期出資中的出資比例，更亦導(dǎo)致雙方權(quán)利義務(wù)不對等。二是外方未按約出資或根本不出資，這樣就使企業(yè)生存產(chǎn)生危機(jī)，中方就可能受到重大損失。
3.缺乏注冊資本最低限額的限制不利于我國引進(jìn)外資質(zhì)量的提高。注冊資本最低限額限制不僅有利于保障公司的基本信用，維護(hù)公司的正常運行，而且有利于逐步擴(kuò)大我國吸引外資、技術(shù)和設(shè)備的總體規(guī)模，提高利用外資水平。由于缺乏最低資本限額的限制，目前我國引進(jìn)外資的總量雖不小，但大多集中在一些小而快的項目上。此現(xiàn)狀造成的后果：一方面助長外商的短期行為；另一方面是造成實踐中出現(xiàn)炒賣外資即“小外資大中資”現(xiàn)象。這些均不利于我國引進(jìn)外資水平的提高。
4.允許外國投資者抽回出資的規(guī)定與公司法的基本原理相悖。根據(jù)公司法的基本原理，投資者的
投資在企業(yè)存續(xù)期間是不可以抽回的，只可以在一定條件下轉(zhuǎn)讓。而具有法人資格的外商投資企業(yè)，無論其采用有限責(zé)任公司形式還是股份有限公司形式，都應(yīng)遵循公司法的基本原理。而中外合作企業(yè)法及其實施細(xì)則關(guān)于外方可以先行回收投資的規(guī)定顯然有悖于傳統(tǒng)的公司法原理。
5.禁止減少注冊資本的規(guī)定不利于及時調(diào)整企業(yè)的注冊資本，使之難以真正地反映企業(yè)的實際財產(chǎn)狀況，并保持與實際財產(chǎn)一致；也不利于企業(yè)根據(jù)市場行情靈活地調(diào)整經(jīng)營規(guī)模，適應(yīng)市場的客觀要求。因此，世界上大多數(shù)國家公司法都允許注冊資本在一定條件下減少。(注：參見葉林《中國公司法》中國審計出版社1997年版，第168 頁。)我國的公司法也原則上允許減少注冊資本并規(guī)定了相應(yīng)的條件。
6.因立法奉行雙軌制，導(dǎo)致內(nèi)資企業(yè)與外商投資企業(yè)競爭地位不平等。國內(nèi)企業(yè)實行實繳資本制，企業(yè)設(shè)立成本較高，而外商投資企業(yè)享有“先登記后出資”的優(yōu)惠，實際上是享有一種超國民待遇，這與現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)注重各類企業(yè)平等競爭的要求不符，不利于內(nèi)資企業(yè)的發(fā)展。
四、完善外商投資企業(yè)注冊資本制度
為了解決外商投資企業(yè)出資中出現(xiàn)的一些問題，特別是針對外商拖延出資和部分出資的現(xiàn)象，國家工商局和外經(jīng)貿(mào)部聯(lián)合發(fā)出通知，專門對投資者分期出資的總期限作了具體規(guī)定。該通知按照注冊資本總額的大小，對繳清全部出資的總期限作了詳盡規(guī)定。這雖然在一定程度上彌補了原有法律規(guī)定的不足，減少了外商投資企業(yè)設(shè)立中的出資問題，但他并未改變認(rèn)繳資本制的根本機(jī)制，當(dāng)然不可能完全解決已存在的問題，同時也未涉及內(nèi)外資企業(yè)不平等競爭狀況的改變與法律沖突的協(xié)調(diào)。對于如何進(jìn)一步完善外商投資企業(yè)注冊資本制度，其途徑主要兩個方面：
(一)進(jìn)一步改進(jìn)完善外商投資企業(yè)注冊資本立法
我國企業(yè)注冊資本制度實行“雙軌制”的原因，是為了通過繳資上的優(yōu)惠，一方面給外國投資者更大的靈活性，使投資者對投資時間有一個選擇的余地，避免資金過剩，提高投資效益；另一方面更好地與國際慣例趨同。目前，世界上許多國家公司法都規(guī)定實行授權(quán)資本制，不要求一次足額實繳出資。至于我國公司法的規(guī)定，則是針對我國現(xiàn)實生活中內(nèi)資公司虛假出資現(xiàn)象。外商投資企業(yè)實行認(rèn)繳資本制以來，雖存在不少問題，但實踐證明總的來說還是成功的，有力促進(jìn)了外資的引進(jìn)和利用，因此“雙軌并行”的現(xiàn)象還會延續(xù)。目前的關(guān)鍵就在于消除現(xiàn)行授權(quán)資本制的弊端，即進(jìn)一步改進(jìn)和完善外商投資企業(yè)注冊資本制度的有關(guān)立法。
1.明確外商投資企業(yè)注冊資本的最低限額，以確保外商投資企業(yè)規(guī)模，提高利用外資的質(zhì)量。同時，通過規(guī)定從事不同行業(yè)公司類別的不同最低注冊資本標(biāo)準(zhǔn)，還可以起到引導(dǎo)外資投向的作用，減少外商投資短期行為，合理地利用外資。
2.明確投資者首期出資最低額。在實行分期繳付出資的情況下，應(yīng)在首期出資中規(guī)定外國投資者的最低投資額，以保證外國資本在企業(yè)注冊資本中的占有份額，使中外雙方義務(wù)基本等同。
3.明確規(guī)定禁止投資者抽回投資。應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行公司法關(guān)于股東承擔(dān)有限責(zé)任的基本原理，規(guī)定在外商投資企業(yè)成立后，禁止任何投資者抽回投資。以確保合營企業(yè)和雙方當(dāng)事人的權(quán)益。
4.明確規(guī)定允許外商投資企業(yè)減少注冊資本，以便更好地適應(yīng)市場變化，促進(jìn)外商投資企業(yè)的良好運營，反映企業(yè)的真實運行狀態(tài)。注冊資本減少必須嚴(yán)格符合公司法所規(guī)定的條件和程序。
(二)統(tǒng)一企業(yè)注冊資本制度，變雙軌制為單軌制
企業(yè)注冊資本制度上的“雙軌制”，是中國特色的市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，它對于吸引外資起到了一定的積極作用。但從長遠(yuǎn)的角度看，這種“雙軌制”所造成的內(nèi)、外資企業(yè)的差別待遇，是同世界性的對外資實行國民待遇的潮流相違背的，也是和我國統(tǒng)一內(nèi)、外資立法的趨勢背道而馳的。(注：參見沈木珠“完善中國外商投資法的若干建議”《政治與法律》1997年第二期第5頁。)因此， 企業(yè)組織法不應(yīng)對外國投資者和本國投資者實行差別待遇，應(yīng)該有統(tǒng)一法律進(jìn)行規(guī)范。所以，作為企業(yè)組織法重要內(nèi)容的注冊資本制度理應(yīng)得到統(tǒng)一。這也是市場經(jīng)濟(jì)平等競爭的本質(zhì)要求。
企業(yè)注冊資本制度的統(tǒng)一，并非簡單地將授權(quán)資本制改為法定資本制。因為，無論是法定資本制還是授權(quán)資本制都有其利弊所在。正是由于兩種注冊資本制各有利弊，因而便產(chǎn)生了折衷資本制。折衷資本制是在公司設(shè)立時仍采用資本確立原則，但公司章程認(rèn)可董事會可在規(guī)定的年限內(nèi)發(fā)行新股，以補足公司資本總額。許多發(fā)達(dá)國家早已采用折衷資本制，如德國、法國、日本等國。(注：參見王保樹“現(xiàn)代股份公司法發(fā)展中的幾個趨勢性問題”，《中國法學(xué)》1992年第六期第63頁。)這一制度克服了法定資本制和授權(quán)資本制的缺點，又兼容二者的優(yōu)點，它既放松了對公司設(shè)立資本的要求，又可保證公司成立時擁有必要的資本。我國在經(jīng)濟(jì)體制改革取得一定成效時，應(yīng)不失時機(jī)地考慮采用折衷資本制，以適應(yīng)我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的深入發(fā)展的需要，適應(yīng)我國經(jīng)濟(jì)融入國際經(jīng)濟(jì)大循環(huán)，成為其中積極一員的需要。但同時又不能機(jī)械地照搬別國的折衷資本制，要充分考慮我國的國情及社會主義市場經(jīng)濟(jì)的特點，在立法時考慮提高公司成立時實繳資本額的比例，以保證公司正常運行，保障債權(quán)人的合法權(quán)益。
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