侵犯商業(yè)秘密罪詳解來了
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目錄
1、刑法條文
2、概念與構(gòu)成要件
3、規(guī)范整理
4、裁判要旨
一、刑法條文
第二百一十九條 有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一,給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的。處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;造成特別嚴(yán)重后果的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的;
(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的;
(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。
明知或者應(yīng)知前款所列行為。獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的,以侵犯商業(yè)秘密論。
本條所稱商業(yè)秘密,是指不為公眾所知悉,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益。具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。
本條所稱權(quán)利人,是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。
二、概念與構(gòu)成要件
侵犯商業(yè)秘密罪,是指以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密,或者非法披露、使用或者允許他人使用其所掌握的或獲取的商業(yè)秘密,給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的行為。
(一)客體要件
本罪侵犯的客體為商業(yè)秘密權(quán) ( 商業(yè)秘密權(quán)利人對商業(yè)秘密所擁有的合法權(quán)益 ) 以及受國家保護的正常有序的市場經(jīng)濟秩序。
本罪侵犯的對象是商業(yè)秘密。所謂商業(yè)秘密,依《反不正當(dāng)競爭法》和本條第 3 款之規(guī)定,是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。顯而易見,我國法律所指的商業(yè)秘密包含技術(shù)秘密 ( 專利技術(shù)之外的有關(guān)工業(yè)上的生產(chǎn)技術(shù)、工藝秘決或產(chǎn)品配方,其自身不具有獨立性或整體性,而須依附于某項專利,或依附于某項商業(yè)秘密 ) 在內(nèi)。其范圍既包括生產(chǎn)技巧、工藝秘決、產(chǎn)品配方這類技術(shù)信息,也包括商業(yè)經(jīng)驗、經(jīng)營策略、營業(yè)秘密這類營業(yè)信息。
侵犯商業(yè)秘密的行為,不僅使商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)益受到了侵害,也使公平、有序的市場秩序受到了侵害。
( 二 ) 客觀要件
本罪在客觀方面表現(xiàn)為違反國家反不正當(dāng)競爭法律法規(guī)規(guī)定,侵犯商業(yè)秘密,給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的行為。
侵犯商業(yè)秘密的行為,根據(jù)本條第 1 款規(guī)定,具體包括 3 種即:
1 、以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。其中,盜竊,是指以自認(rèn)為不被商業(yè)秘密的所有人、使用人、保管人等發(fā)現(xiàn)的方法秘密竊取其商業(yè)秘密的行為。所盜竊的既可以是原件,也可以是復(fù)制件,還可以是自己以秘密的方式加以復(fù)制如偷拍、偷錄等。利誘,是指以高薪、金錢、物質(zhì)、工作條件、幫助解決戶口、調(diào)動工作、就業(yè)、學(xué)習(xí)、留學(xué)等物質(zhì)或物質(zhì)性利益甚或女色等為誘餌使了解商業(yè)秘密的合營者、保管者、知情人等向其泄露商業(yè)秘密,如提供原件或復(fù)制件,口頭、書面告知其內(nèi)容。脅迫,是指以殺害生命、傷害身體、加害親屬、毀壞財產(chǎn)、揭露隱私、損害名譽、解除職務(wù)、克扣工資、開除工作等相要挾、恐嚇,致使商業(yè)秘密的知情者向其泄露商業(yè)秘密。至于其他不正當(dāng)手段,則是指除上述盜竊、利誘、脅迫以外的諸如搶劫、竊取、騙取等不正當(dāng)手段。
2 、披露、使用或者允許他人使用以不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。所謂披露,是指通過各種方式向他人泄露商業(yè)秘密。有的采取口頭告知如當(dāng)面告訴、電話告知等;有的采取書面方式,如提供商業(yè)秘密的原件、復(fù)制件、用信件告知其內(nèi)容等;有的采取讓其閱讀、抄錄、復(fù)制商業(yè)秘密等。只要通過其行為能讓他人了解,獲知商業(yè)秘密,不管其方式如何,都應(yīng)以披露論處。所謂使用,則是指將獲知的商業(yè)秘密用于生產(chǎn)、經(jīng)營活動。披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密必須是通過的以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取的。如果不是通過不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取的,即使有披露或者使用行為,也不能以本行為論處。如撿拾了商業(yè)秘密材料,或者因工作如打印商業(yè)秘密,參與決策、討論、咨詢,進行監(jiān)督、管理而獲取的商業(yè)秘密,即使有披露、使用或者允許他人使用的行為,也不能以本行為論處。構(gòu)成本罪,應(yīng)屬于第 3 種行為方式。還應(yīng)指出,本行為的主體應(yīng)是以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密以外的人,否則,應(yīng)以第 1 種情況論。以外的人,如以不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密后又告知了第三人,這里的第三人如明知是通過不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取而又披露、使用或者允許他人使用的,即可以該行為論。允許他人使用中的他人,他人如不知道是通過不正當(dāng)手段獲取的則不能以本罪的此種行為論。如果知道,也應(yīng)以本行為的使用以不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的情形論處,從而也可構(gòu)成本罪。
3 、違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。除通過不正當(dāng)手段而獲取了商業(yè)秘密以外的其他人,如果違反約定或者違反了權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,而向他人泄露或自己使用或允許他人使用商業(yè)秘密的,即構(gòu)成本行為。違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求是本行為的前提,如果沒有違反約定也沒有違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的規(guī)定,而是按權(quán)利人的保守約定、要求的范圍披露、使用或者允許他人使用其所掌握的秘密則不能以本行為論處。
( 三 ) 主體要件
本罪的主體為一般主體。凡達到刑事責(zé)任年齡且具備責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成本罪,依本節(jié)第 220 條之規(guī)定,單位亦能構(gòu)成本罪主體。單位犯本罪的,對其直接責(zé)任的主管人員和其他直接責(zé)任人員依本條規(guī)定追究刑事責(zé)任。在我國,侵犯商業(yè)秘密罪的主體要件通常有如下幾種: (1) 企業(yè)的廠長、經(jīng)理和其他管理員、企業(yè)的職工或臨時雇傭工等; (2) 現(xiàn)已離退休或轉(zhuǎn)調(diào)的原企業(yè)的人員; (3) 受委托并因而知悉、掌握商業(yè)秘密的人,如律師、專利代理人、經(jīng)濟顧問等; (4) 對企業(yè)有監(jiān)督、檢查、調(diào)查和管理權(quán)的人,比如審計人員、稅務(wù)人員、主管行政機關(guān)人員、工商管理人員等; (5) 除上述四種人員可能因披露商業(yè)秘密而成為主體要件外,其他任何人員均可能因盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密而成為該罪的主體; (6) 依據(jù)合同或者權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的有關(guān)單位及直接責(zé)任人員。
此外,為了獲取和使用商業(yè)秘密與披露商業(yè)秘密的犯罪分子事先有通謀的單位或個人,應(yīng)以共同犯罪論處。
( 四 ) 主觀要件
本罪的主觀方面只能是故意,即行為人有意識地通過多種手段侵犯商業(yè)秘密。過失不構(gòu)成本罪。至于行為人出于何種動機而實施犯罪,不影響本罪的成立,只是量刑時可考慮的情節(jié)。實踐中,該罪的犯罪動機表現(xiàn)為: (1) 為了交換利益而披露商業(yè)秘密; (2) 為自己從事不正當(dāng)競爭而使用商業(yè)秘密; (3) 為擊敗同業(yè)競爭對手而以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密; (4) 為出賣而以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密; (5) 為報復(fù)或泄憤而披露商業(yè)秘密。
三、刑法規(guī)范總整理
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(2004年11月2日和11日分別通過)
……
第七條 實施刑法第二百一十九條規(guī)定的行為之一,給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在五十萬元以上的,屬于“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失”,應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在二百五十萬元以上的,屬于刑法第二百一十九條規(guī)定的“造成特別嚴(yán)重后果”,應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
……
第十二條 本解釋所稱“非法經(jīng)營數(shù)額”,是指行為人在實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為過程中,制造、儲存、運輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價值。已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值,按照實際銷售的價格計算。制造、儲存、運輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值,按照標(biāo)價或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實際銷售平均價格計算。侵權(quán)產(chǎn)品沒有標(biāo)價或者無法查清其實際銷售價格的,按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計算。
多次實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為,未經(jīng)行政處理或者刑事處罰的,非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額或者銷售金額累計計算。
本解釋第三條所規(guī)定的“件”,是指標(biāo)有完整商標(biāo)圖樣的一份標(biāo)識。
……
第十五條 單位實施刑法第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定的行為,按照本解釋規(guī)定的相應(yīng)個人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的三倍定罪量刑。
第十六條 明知他人實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪,而為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件,或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所或者運輸、儲存、代理進出口等便利條件、幫助的,以侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的共犯論處。
第十七條 以前發(fā)布的有關(guān)侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的司法解釋,與本解釋相抵觸的,自本解釋施行后不再適用。
四、裁判要旨權(quán)威觀點
1.商業(yè)秘密權(quán)利人及其損失的認(rèn)定(人民司法2016.11.036)
【裁判要旨】母公司不能基于其對子公司的絕對控股關(guān)系而當(dāng)然地成為子公司商業(yè)秘密的權(quán)利人。作為商業(yè)秘密權(quán)利人的子公司將其商業(yè)秘密產(chǎn)品銷售給母公司下屬的其他子公司,再由其他子公司銷售給市場終端用戶的行為具有關(guān)聯(lián)交易性質(zhì),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)營風(fēng)險,其他子公司銷售商業(yè)秘密產(chǎn)品所獲得的利潤不能計入權(quán)利人的銷售利潤。
【案號】一審:(2014)徐刑(知)初字第12號
2.商業(yè)秘密“無需付出一定代價而容易獲得”的司法判斷(人民司法2015.22.102)
【裁判要旨】商業(yè)秘密“無需付出一定代價而容易獲得”是司法解釋列舉的屬于公眾知悉信息的第六種情形,具有兜底性質(zhì),彌補了立法不周延的缺陷,但也存在著自由裁量空間較大的問題。司法人員應(yīng)當(dāng)把握該情形的法律和商業(yè)秘密保護的價值取向,通過聽取和審查專家意見掌握基本技術(shù)常識,并站在所屬領(lǐng)域相關(guān)人員的立場,綜合具體案情,做出相對客觀的判斷。
【案號】一審:(2012)浦刑(知)初字第42號二審:(2013)滬一中刑(知)終字第10號
3.侵犯商業(yè)秘密犯罪中重大損失的計算(人民司法2014.16.021)
【裁判要旨】侵犯商業(yè)秘密刑事案件中重大損失的計算可以參照適用相關(guān)民事法律規(guī)范,主要有權(quán)利人的損失、侵權(quán)人的獲利、商業(yè)秘密許可費的倍數(shù)以及商業(yè)秘密的商業(yè)價值四種計算方法。在適用計算方法時,需要把握技術(shù)秘密與專利技術(shù)在保護方式上的區(qū)別,根據(jù)個案的具體案情準(zhǔn)確地加以選擇,并重視權(quán)利人產(chǎn)品利潤合理性的審查。商業(yè)秘密的價值一般與其秘點相對應(yīng),秘點具有獨立價值的,應(yīng)當(dāng)單獨計算;秘點與整件不可分割的,應(yīng)當(dāng)按照秘點在整件中的作用或比重予以計算。
【案號】一審:(2010)浦刑初字第2040號二審:(2011)滬一中刑終字第552號
4.商業(yè)秘密保密性的判斷(人民司法2009.16.014)
【裁判要旨】認(rèn)定技術(shù)信息是否構(gòu)成商業(yè)秘密,不能簡單地因為其中包含一項或多項公知技術(shù)就否定其秘密性,應(yīng)當(dāng)綜合考慮技術(shù)要素的組合及整體是否體現(xiàn)了權(quán)利人的獨創(chuàng)性勞動。對于商業(yè)秘密保密性的判斷,必須考慮權(quán)利人主觀上的保密意圖和客觀上所采取的保密措施,結(jié)合案件具體情況進行分析。界定侵犯商業(yè)秘密犯罪案件中被害方的損失,必須綜合考慮與商業(yè)秘密產(chǎn)生和應(yīng)用相關(guān)的各種直接因素,也必須切實考慮司法的公正性和操作的可行性,以侵權(quán)人的獲利來認(rèn)定具有現(xiàn)實合理性。
【案號】一審:(2007)楊刑初字第751號二審:(2008)滬二中刑終字第432號
5.侵犯技術(shù)秘密犯罪案件的損失計算方式(人民司法2012.14.012)
【裁判要旨】行為人通過非法手段獲取他人技術(shù)秘密并生產(chǎn)銷售與權(quán)利人相同產(chǎn)品的,應(yīng)當(dāng)以行為人利用該技術(shù)秘密所生產(chǎn)的侵權(quán)產(chǎn)品的銷售數(shù)量乘以權(quán)利人銷售同類產(chǎn)品的合理利潤所得之積作為計算權(quán)利人損失的依據(jù)。
【案號】一審:(2011)宜知刑初字第5號二審:(2012)錫知刑終字第0001號