學(xué)習(xí)啦：《商法的軌跡：從傳統(tǒng)到現(xiàn)代》收錄的是作者2003年以來(lái)的研究成果，共計(jì)文章二十篇。下面請(qǐng)欣賞《商法的軌跡：從傳統(tǒng)到現(xiàn)代》優(yōu)秀讀后感。

　　貼近經(jīng)濟(jì)潮流的發(fā)展

　　——評(píng)《商法的軌跡——從傳統(tǒng)到現(xiàn)代》

　　壹

　　早在公元前18世紀(jì)，《漢謨拉比法典》中就已經(jīng)出現(xiàn)了有關(guān)商業(yè)的規(guī)定。隨著商品貿(mào)易的不斷發(fā)展，10世紀(jì)以前，圍繞集市的需要逐漸形成了集市交易管理和集市管理法律制度，這便是早期貿(mào)易法律制度的萌芽。通常所說(shuō)的商法的起源，可以追溯至中世紀(jì)，即11-16世紀(jì)在地中海、亞得里亞海、波羅的海和北海沿海隨著商業(yè)的發(fā)展而發(fā)展起來(lái)的商人法。雖然這一時(shí)期的經(jīng)濟(jì)形式主要還是自給自足的自然經(jīng)濟(jì)，但對(duì)內(nèi)的商品交換和對(duì)外的海外貿(mào)易也逐漸發(fā)展繁榮起來(lái)。同時(shí)，隨著商品貿(mào)易的發(fā)展，商人的數(shù)目也越來(lái)越多，逐漸形成了一個(gè)全新的階級(jí)。在上述因素的共同影響下，中世紀(jì)的商人法因此產(chǎn)生。14世紀(jì)以后，隨著商業(yè)革命的展開，歐洲的資本流通范圍及海外貿(mào)易均不斷擴(kuò)張，商業(yè)性質(zhì)和經(jīng)營(yíng)方式都出現(xiàn)了巨大的變革。此后，民族國(guó)家的形成帶來(lái)了商法的成文化、國(guó)家化，如法國(guó)1681年《海事條例》、德國(guó)1727年《普魯士普通法》等。這一時(shí)期的商事立法在內(nèi)容上帶有濃重的商人法色彩，并為后來(lái)統(tǒng)一商法典的編纂提供了理論依據(jù)和淵源形態(tài)。19世紀(jì)以后，歐洲資產(chǎn)階級(jí)革命的成功引發(fā)了社會(huì)關(guān)系的根本變革，這導(dǎo)致了歐洲大陸國(guó)家法典制定浪潮的興起。同一時(shí)期，英美國(guó)家相繼制定的大量以“商事條例”、“商法典”命名的法律，體現(xiàn)了“商法”或“商業(yè)法”觀念的深入人心。

　　對(duì)于我國(guó)來(lái)說(shuō)，由于“重農(nóng)抑商”觀念在封建時(shí)期始終占據(jù)主導(dǎo)地位，因此我國(guó)歷史上不存在獨(dú)立或集中的商事法制度。　清朝末年，清政府相繼制定了《公司律》、《商人通例》、《破產(chǎn)律》、《公司注冊(cè)試辦章程》、《商標(biāo)注冊(cè)暫行辦法》等商事單行法，但大多并沒(méi)有得到真正的頒布或?qū)嵭?，就因辛亥革命而被廢止了。1914年，民國(guó)政府制定頒行了《中華民國(guó)商律》，后來(lái)又改為采取民商合一的立法體例，并于1929年制定了兼含商法章節(jié)的民法典。l929年以后，國(guó)民政府又相繼制定了一系列單行法，逐漸構(gòu)建起舊中國(guó)民商法典合一與單行商法補(bǔ)充的立法格局。

　　貳

　　徐學(xué)鹿先生這本《商法的軌跡——從傳統(tǒng)到現(xiàn)代》，正是以新中國(guó)成立之后，我國(guó)商法的發(fā)展為開篇的。這本文集出版于徐學(xué)鹿先生八十歲壽辰之時(shí)，里面收錄徐先生二十篇著作。內(nèi)容主要涉及：中國(guó)商法的發(fā)展、轉(zhuǎn)型、變革、性質(zhì)、地位、現(xiàn)代化道路選擇、法典的編纂及非法典化，和諧商法，軟商法，商會(huì)，商人權(quán)利的救濟(jì)，商法的創(chuàng)新、新機(jī)遇以及商法與民法的關(guān)系等。整本書中每一篇文章都是獨(dú)立的，看似松散，但其中貫穿作者對(duì)商法的分析思想以及對(duì)商法發(fā)展的思考，整體思想是統(tǒng)一的，對(duì)我國(guó)商法從十一屆三中全會(huì)后到如今的發(fā)展軌跡做了分析與梳理。由于全書內(nèi)容較多，本文將重點(diǎn)內(nèi)容整合成商法的性質(zhì)、軟商法和硬商法兩部分，加以介紹和分析。

　　作者認(rèn)為，商法是一種自然法。我們常說(shuō)市場(chǎng)中存在“看不見(jiàn)的手”，這正是因?yàn)槭袌?chǎng)交易的發(fā)展有其內(nèi)在的規(guī)律。這種規(guī)律是必然的，是始終存在的，是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的。雖然市場(chǎng)中的主體和商業(yè)行為數(shù)目龐大，但是將其進(jìn)行歸納總結(jié)分析之后，我們就會(huì)發(fā)現(xiàn)，同類型的商業(yè)行為遵循的規(guī)則是有共性的。而商法正是這種規(guī)則的具體體現(xiàn)，是經(jīng)濟(jì)規(guī)律的反映，因此對(duì)于市場(chǎng)運(yùn)行來(lái)說(shuō)，商法也就是它的自然法。

　　同時(shí)，商法也是發(fā)現(xiàn)法。這一理論建立在承認(rèn)商法是反應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的客觀規(guī)律的基礎(chǔ)之上，認(rèn)為商法并不是依靠人們的思想制定出來(lái)的，而是由人們發(fā)現(xiàn)的客觀規(guī)律。顯然，作為商行為的主體，商人無(wú)疑是這一規(guī)律的直接接觸、歸納者。通過(guò)紛繁復(fù)雜的商業(yè)行為和貿(mào)易往來(lái)，商人不斷的發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，解決問(wèn)題，總結(jié)規(guī)律，最終形成了被普遍認(rèn)可和接受的規(guī)律，也就是商法。商法并不是由商人“創(chuàng)造”出來(lái)的，而是由商人發(fā)現(xiàn)市場(chǎng)交易中存在的內(nèi)在規(guī)律，進(jìn)而被商人群體所接受、運(yùn)用，形成統(tǒng)一的規(guī)則。這就使得立法者在制定相關(guān)法律的同時(shí)，需要盡可能的深入探查市場(chǎng)規(guī)律，尊重其發(fā)展趨勢(shì)和走向，不能僅靠理論或思想而決定，否則可能導(dǎo)致規(guī)則與實(shí)際情況的沖突，影響市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。

　　這些特征無(wú)一不體現(xiàn)出，商法并不是一種死板、呆滯的法律，而是需要隨著市場(chǎng)的不斷變化與發(fā)展而與時(shí)俱進(jìn)的。市場(chǎng)發(fā)展本身具有很強(qiáng)的靈活性，很多時(shí)候，經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的走向并不能被有效的預(yù)測(cè)和掌握，甚至有時(shí)會(huì)發(fā)生完全性的顛覆。影響經(jīng)濟(jì)發(fā)展的因素不勝枚舉，因此，希望用一種固定的市場(chǎng)規(guī)則來(lái)長(zhǎng)久地對(duì)市場(chǎng)交易進(jìn)行規(guī)范是不合理的，也是無(wú)法實(shí)現(xiàn)的。因此，商法的非法典化就成為我們不得不思考和重視的問(wèn)題。事實(shí)上，法典無(wú)一不是其制定時(shí)社會(huì)經(jīng)濟(jì)環(huán)境的反映。與其他法律相比，商法所反映的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的變化更為靈活和頻繁，固定的法典顯然無(wú)法隨時(shí)適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，但市場(chǎng)貿(mào)易需要規(guī)則，因而各種特別立法相繼產(chǎn)生，不斷著沖擊著法典本身。雖然民法也存在著非法典化的趨勢(shì)，但是由于社會(huì)生活的其他方面所產(chǎn)生的變化較為緩慢，因此商法的非法典化顯得更為重要和迫切。