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拍賣是不是原始取得

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  拍賣不是原始取得

  拍賣是一種法律行為,是一種買賣,屬于繼受取得。

  繼受取得是指通過某種法律行為從原所有人那里取得對某項財產(chǎn)的所有權的取得方式

  繼受取得方式

  1、買賣合同

  民事主體雙方達成協(xié)議,出賣人一方將出賣財產(chǎn)交給買受人一方所有,買受人接受此項財產(chǎn)并支付價款。通過買賣,由買受人取得了原屬出賣人的財產(chǎn)所有權。

  2、 贈與、互易

  贈與人自愿將其財產(chǎn)無償轉移給受贈人,一方以金錢之外的某種財產(chǎn)與他方的財產(chǎn)相互交換,也可導致所有權的移轉。

  3、繼承遺產(chǎn)

  繼承人按照法律的直接規(guī)定或者合法有效遺囑的指定,取得被繼承人死亡時遺留的個人合法財產(chǎn)。

  4、接受遺贈

  自然人、集體組織或者國家作為受遺贈人,按照被繼承人生前所立的合法有效遺贈的指定,取得遺贈的財產(chǎn)。

  5 、其他合法原因

  因其他合法原因,也可以取得或形成財產(chǎn)所有權,如參加合作經(jīng)濟組織的成員通過合股集資的方式組成合法經(jīng)濟組織,形成新的所有權形式。

  實施債權拍賣的流程

  一.鑒別核實債權

  并非所有債權都屬于可轉讓的范圍內,所以,接受委托前,拍賣人必須對委托人提供的債權進行核實,核實的主要內容如下:

  1.鑒別債權是否屬于可轉讓債權,不可轉讓的債權不能作為拍賣標的。首先要確認債權是否在性質上有不可轉讓的問題,是否有人身性質,如扶養(yǎng)請求權、撫恤金債權;其次,要確定債權人與債務人有無“不得轉讓債權”的特別約定;最后,該債權轉讓在法律上有無特別的禁止性規(guī)定。

  2.鑒別債權是否有效,無效合同產(chǎn)生的債權不應作為拍賣標的。

  3.調查債權人是否有主張權利的依據(jù)。債權人至少應當提供:與債務人的合同,債權人已履行合同的證明文件(例如借款借據(jù)、貨物發(fā)運單等)。債權人主張權利沒有依據(jù)的,拍賣人不應接受委托。

  4.調查委托人是否有債權人資格。首先,要核實債權人是否是依法成立并存續(xù)的主體,需要查看營業(yè)執(zhí)照或身份證明;其次,要核實委托人是否是債權人。取得債權可以是原始取得,也可以是繼受取得,包括基于債權轉讓、企業(yè)合并、繼承等原因取得債權,例如金融資產(chǎn)管理公司是通過債權轉讓取得國有商業(yè)銀行的貸款債權。在繼受取得的情況下,要核實委托人取得債權的依據(jù)是否真實。

  5.調查債權的瑕疵情況。了解了債權瑕疵,應及時告知競買人,如果不知則應及時聲明,拍賣人才能免除瑕疵擔保責任。

  二.簽訂委托拍賣協(xié)議

  委托拍賣協(xié)議不僅是確定委托人和拍賣人權利義務關系的重要文件,而且在一定程度上是拍賣實施過程的藍圖,決定著拍賣能否順利完成。在拍賣前明確雙方的權利和義務,簽訂一份詳細的委托拍賣合同是十分必要的。與一般的拍賣不同,債權拍賣應簽署《債權轉讓協(xié)議書》、《債權轉讓通知書》。

  三.債權估價及底價確定

  現(xiàn)階段,債權價值的估價沒有公認的方法,決定債權實現(xiàn)程度的因素是多方面的,在估價過程中必須綜合考慮。影響債權價值的因素包括:

  1.債務人的資產(chǎn)狀況,包括資產(chǎn)價值、變現(xiàn)能力、資產(chǎn)是否被查封扣押等;

  2.債務人對外負債的情況,對外負債越多,主張權利的風險越大;

  3.債務人的商業(yè)信譽和還款意愿;

  4.債務擔保情況,如果有抵押、質押擔保且擔保有效,抵押物、質押物價值對債權實現(xiàn)程度有較大影響,如果有保證擔保,應綜合考慮保證人的履行能力;

  5.委托人主張債權的進展程度。如委托人已判決勝訴將節(jié)省主張權利的時間和支出,已經(jīng)查封資產(chǎn)也能增加債權實現(xiàn)的可能;

  6.買方市場情況,對潛在競買人進行詢價。應當注意不能以單一因素來確定債權價值,例如,以資產(chǎn)估價代理債權估價。

  四.拍賣推介

  債權推介的成效直接決定債權拍賣的效果。債權推介應針對拍賣債權債務人的資產(chǎn)特點,進行市場細分,并以此為基礎靈活選擇拍賣推介的渠道和方式。在債務人擁有土地使用權、房產(chǎn)及其他受眾廣泛的資產(chǎn)時,應通過社會覆蓋面廣的媒介傳播,廣泛披露信息;在債務人主要資產(chǎn)屬于專業(yè)性強的資產(chǎn)的情況下,應通過行業(yè)性或專業(yè)性報刊、網(wǎng)站等傳播工具,向業(yè)內人士和專業(yè)投資者充分披露信息。在公眾對債權拍賣尚不十分了解的情況下,可以采用新聞宣傳、召開發(fā)布會等形式,吸引社會關注,普及債權拍賣知識,從而達到充分挖掘潛在競買人,實現(xiàn)債權變現(xiàn)的目的。


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