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當代國際私法國內(nèi)立法發(fā)展趨勢

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  全球化就是我們當代國際私法的大趨勢,以下是學習啦小編為你整理的當代國際私法國內(nèi)立法發(fā)展趨勢,希望大家喜歡!

  當代國際私法國內(nèi)立法發(fā)展趨勢

  全球化是我們這個時代的大趨勢。它既是一種不爭的客觀事實,也是歷史發(fā)展到今天所表現(xiàn)出來的一個特征。一般認為,全球化是指一種進程,在這種進程中,原來局限于各個不同國家疆域內(nèi)的諸多活動和制度正在沖破國界的局限,而成為全球性的。1 就當代人類社會而言,作為上層建筑的法,面臨全

  2球化這一客觀現(xiàn)實,不論是國際法還是國內(nèi)法都必然會反映這一事實。 同時,

  全球化的進程也是一個不斷出現(xiàn)法律沖突的過程,因此國際私法作為調(diào)整跨國民商事關系、解決法律沖突的部門法,其發(fā)展趨勢,尤其是21世紀的發(fā)展趨勢也不同程度地受到全球化的影響。3 全球化的一系列進程不同程度地促進了國際民商事交往,作為調(diào)整國際民商事關系的國際私法也因之而得到了發(fā)展,有一些較為顯著的發(fā)展趨勢值得引起我們的關注。

  綜觀國際私法的發(fā)展進程,我們可以看到,在不同區(qū)域或者不同國度,盡管國際私法變革的過程、特點和目標有所差異,但是作為一種模式或者勢態(tài),國際私法現(xiàn)代化卻幾乎成為這一歷史過程的基本法律表現(xiàn)。誠然,這個進程在不同法系或法域中的具體的實現(xiàn)程度各不相同;但是,他們所昭示的國際私法成長發(fā)展的時代走向卻有許多共同之處。

  眾所周知,國際私法是隨著解決各國之間法律沖突的需要而發(fā)展起來的,其作用在于消除調(diào)整涉外民事關系的國際民商法律的沖突。傳統(tǒng)國際私法選擇法律的方法是選擇其中一個國家的法律來調(diào)整涉外民商事關系,它是法律適用法,即一國法院受理涉外民、商事案件涉及到數(shù)國法律的效力時由其確定應當1 Jost Debrack, Globalization of Law, Politics and Markets-Implications for Domestic Law - A European 參見劉錦:《二十一世紀法學研究的一個新課題:法律全球化》,載《中國法學》1999年第6期。 Perspective, 1 Indiana Journal of Global Legal Studies 9,1993. 2

  3 黃世席:《全球化與國際私法發(fā)展的新趨勢》,載《學術(shù)交流》2003年第1期。

  適用哪國法律的法律。4 在當今世界,國際私法的任務不僅在于保障內(nèi)國涉外民商事關系中法律適用的主權(quán)權(quán)利,而且在促進國家對外友好交往和開展平等互利的經(jīng)貿(mào)合作方面也發(fā)揮著不可替代的作用。隨著高新科技的發(fā)展,人類社會的普遍聯(lián)系和相互依存關系不斷加強,使法律在保護國內(nèi)與國際社會秩序方面有了新的特點。也就是說國際私法的作用將從主要著眼于解決個案法律的選擇適用轉(zhuǎn)入到構(gòu)筑適合國際大市場運作的民商法新秩序,從而在人類全球或整體意識不斷加強的要求下賦予自己的重大使命。

  國際私法現(xiàn)代化屬于法律發(fā)展趨勢的范疇。法律發(fā)展趨勢理論所要探究的乃是社會發(fā)展與法律進步之間的互動關聯(lián)結(jié)構(gòu),它所要建構(gòu)的是法律成長和發(fā)展的一般模型。在法律發(fā)展趨勢理論中,國際私法學所關注的重點,是從傳統(tǒng)社會法律系統(tǒng)向現(xiàn)代社會法律系統(tǒng)轉(zhuǎn)變過程中國際私法的變革特點和發(fā)展趨勢。

  自國際私法學誕生以后,國際私法學者一直致力于國際私法變遷與發(fā)展趨勢的理論研究。到了19世紀后半葉,對于國際私法發(fā)展趨勢的研究,出現(xiàn)由歷史分析發(fā)展為法哲學的分析范式。5 到了20世紀60年代,在西方主要是美國興起了關于國際私法與現(xiàn)代化、國際私法與發(fā)展趨勢的思潮。這一思潮在美國具體表現(xiàn)為國際私法的“革命”。

  以理性的目光,與現(xiàn)實世紀相撞擊,自覺地審視我們時代的國際私法在變革進程中所提出的重大問題,這是中國當代國際私法學的歷史使命。當代中國,從80年代開始,我國國際私法學界日益重視對國際私法發(fā)展趨勢的研究,如李雙元教授的法律趨同化研究,取得了非??捎^的研究成果。中國加入WTO之4

  5 徐冬根、王國華、蕭凱:《國際私法》,清華大學出版社2005年版,第3頁。 在這方面,以馬克斯·韋伯為典型代表。韋伯把包括國際私法在內(nèi)的法律現(xiàn)代化視為理性化的過程,是形式合理化的過程。

  后,我國一些學者開始關注國際私法與WTO法律制度的接軌問題。6 當今,經(jīng)濟全球化的趨勢與國際大市場的不斷發(fā)展,必然要求建立與之相適應的國際法律環(huán)境。這種國際法律環(huán)境,除了由國際公法和國際經(jīng)濟法構(gòu)成之外,理所當然應包括保障國際民商新秩序確立和運作的國際私法。國際私法的發(fā)展正是國際社會在新時期人類整體意識得到發(fā)展的必然產(chǎn)物。

  進入21世紀以后,對國際私法現(xiàn)代化和發(fā)展趨勢的理論與實踐的學術(shù)探討,引起更多學者的關注,充分體現(xiàn)了國際私法學者對于重大時代課題的理論使命感。美國學者貝勒斯(Michael D. Bayles)指出:“法律可據(jù)不同的目的按不同的方法進行研究。”7 本文力圖以國際私法的發(fā)展趨勢為視角,通過對國際私法的立法、學說、法律選擇方法、價值取向、法律適用規(guī)則以及我國國際私法的發(fā)展等問題的研究,揭示出國際私法從傳統(tǒng)到現(xiàn)代,尤其是國際私法在21世紀全球化背景下的發(fā)展大趨勢。

  一、國際私法立法:從分散立法走向法典化

  國際私法雖然是一門古老的法律學科,但長期以來與其他法律部門,如民法、刑法、行政法等相比,國際私法的立法相對來說是發(fā)展遲緩的。在本世紀中葉以前,擁有比較系統(tǒng)的國際私法立法的國家寥寥無幾,這主要是由國際私法的性質(zhì)決定的。國際私法調(diào)整的是涉外的或國際的民商事法律關系,在國際民商事交往尚不發(fā)達的年代,國際私法立法是不會受到重視的。從歷史的角度看,18世紀中葉之前國際私法在立法領域基本是一片空白。從18世紀末開始6 如曲麗艷的《WTO法與國際私法》(載《廣西政法管理干部學院學報》2003年第2期),徐偉功的《WTO與我國國際私法的建設》(載《甘肅政法學院學報》2003年第2期)等。

  7 貝勒斯著:《法律的原則——一個規(guī)范的分析》,張文顯等譯,中國大百科全書出版社1996年1月版,第1頁。

  國際私法進入立法時期。8 在19世紀早期立法階段從以分散立法形式在民法典中規(guī)定沖突規(guī)范內(nèi)容到?jīng)_突法單行法規(guī)出臺,國際私法立法雖有突破,但始終未成氣候。進入20世紀,特別是二次世界大戰(zhàn)后,隨著國際民商事活動的空前發(fā)展,歐洲掀起了一股國際私法立法浪潮,各國國際私法法典紛紛出臺,無論是立法規(guī)模還是立法技巧都有顯著的進步。

  本世紀下半葉,尤其是60年代以后,隨著科技進步,國際民商事交往以前所未有的速度發(fā)展,從而為國際私法提供了日益廣闊的用武之地。此后,世界各國紛紛頒布或修改自己的國際私法立法,形成了一股所謂的國際私法立法浪潮。80年代以后,全球化成為人們無法回避的趨勢,這促使國際民商事交往進一步頻繁,從而帶來了新的更為復雜的國際私法問題,客觀上要求各國在立法上進行改革。這表明國際民商事交往的發(fā)展是推動國際私法立法運動的基礎。國際私法立法在90年代達到一個新的高度,大批國家和地區(qū)相繼頒布或修改了自己的國際私法立法。而晚近國際私法立法,其內(nèi)容的法典化趨勢非常明顯。近年來各國的國際私法立法已拋棄了早先的分散立法方式,而是朝著集中、專門規(guī)定的方向發(fā)展,對國際私法規(guī)范集中、專門、全面、系統(tǒng)、詳細、明確地加以規(guī)定,特別是以國際私法典或單行法規(guī)的形式加以規(guī)定。各國新頒布的國際私法立法,已有總則和分則之分。而在分則中,有的立法又分別就外國人的民事法律地位、管轄權(quán)、法律適用和外國法院判決和仲裁裁決的承認與執(zhí)行做出規(guī)定。9 國際私法立法運動是經(jīng)濟全球化背景下國際民商事交往急劇發(fā)展的產(chǎn)物。具有不同法律傳統(tǒng)的國家和地區(qū)紛紛加入到國際私法的改革運動中來,不同的立法模式、不同的立法體系、不同的理論基礎,以及不同的立法8

  9 徐冬根著:《中國國際私法立法完善研究》,上海社會科學院出版社1998年版,第81頁。 參見黃世席:《全球化與國際私法發(fā)展的新趨勢》,載《學術(shù)交流》2003年第1期。

  內(nèi)容,共同交織在一起,相互影響。但形式的多樣性掩蓋不了當代國際私法立法的一個最基本的共同點,即普遍重視國際私法的傳統(tǒng)性與現(xiàn)代性的融合,或者稱為先驗論與經(jīng)驗論的統(tǒng)一,理性主義與實用主義的統(tǒng)一。從價值論的層面而言,就是日益注重國際私法規(guī)范的明確性與靈活性的統(tǒng)一,而國際私法的法典化就是這種價值理念的重要表現(xiàn)方式。無論是歐洲大陸法系各國的國際私法法典化浪潮,還是英美法系中具有代表意義的美國兩次《沖突法重述》,均是

  10國際私法法典化的典型代表, 反映了國際私法立法從分散立法向法典化方向的發(fā)展趨勢。

  當今國際社會,和平和發(fā)展是時代的兩個主旋律,而發(fā)展更具有決定性意義。各國要謀求發(fā)展,必須創(chuàng)造一個有利于國際民商事交往的國際、國內(nèi)法律環(huán)境。國際私法的作用就在于協(xié)調(diào)不同的法律體系及其所體現(xiàn)的不同政策,找到解決或消除它們之間在規(guī)范國際民商事活動上沖突和矛盾的方法。因此,許多世界性和地區(qū)性的國際組織都致力于國際私法的統(tǒng)一化工作,起草了許多國際私法統(tǒng)一條約。許多實行市場經(jīng)濟和開放政策的國家,還在國內(nèi)立法中十分注意吸收和采用國際社會的普遍實踐,據(jù)以改善自己的法律制度,積極創(chuàng)造能促進國際民商事交往的軟環(huán)境。

  當代國際私法國內(nèi)立法發(fā)展表現(xiàn)

  1、 國際私法的調(diào)整范圍進一步擴大,規(guī)定更加詳細。

  2、 法律選擇適用靈活性進一步加強:

  (1)各國大多采用雙邊沖突規(guī)范的形式。

  (2)大量采用選擇準據(jù)法的沖突規(guī)范形式

  (3)一些新的法典把最密切原則作為法律選擇的總的指導思想或最重要的沖突原則大加強調(diào)。

  (4)在法典結(jié)構(gòu)上,一些新的法典已經(jīng)像民法典、刑法典一樣,規(guī)定詳細,大大擴大了傳統(tǒng)沖突法的內(nèi)容,提高了沖突法作為獨立部門法的地位。

當代國際私法國內(nèi)立法發(fā)展趨勢

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