民間借貸審訴訟技巧
民間借貸審訴訟技巧
近年來(lái)，民間資金較為充裕，民間借貸服務(wù)中介機(jī)構(gòu)數(shù)量大幅上漲，加之民間借貸手續(xù)簡(jiǎn)便、操作靈活，民間借貸市場(chǎng)日益活躍。由于民間借貸目前尚存在許多不規(guī)范現(xiàn)象，因此民間借貸糾紛案件大規(guī)模出現(xiàn)已經(jīng)難以避免。下面是學(xué)習(xí)啦小編為大家整理了民間借貸審訴訟技巧，希望能夠幫到你。
民間借貸案件的訴訟時(shí)效
民間借貸案件的訴訟要點(diǎn)中，最重要也是最關(guān)鍵的就是訴訟時(shí)效問(wèn)題。
所謂法律不保護(hù)躺在權(quán)利上睡覺(jué)的人，訴訟時(shí)效制度就是這一精神的典型體現(xiàn)。即使法院查明債權(quán)債務(wù)關(guān)系真實(shí)存在，但是若出借人未及時(shí)主張權(quán)利，超過(guò)訴訟時(shí)效才提起訴訟，那么法院也不會(huì)支持出借人的債權(quán)請(qǐng)求。為了防止這種不利后果發(fā)生，避免遭受巨大經(jīng)濟(jì)損失，出借人必須充分認(rèn)識(shí)到訴訟時(shí)效的重要性。
民間借貸案件適用2年普通訴訟時(shí)效的規(guī)定，訴訟時(shí)效期間從出借人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。這2年的訴訟時(shí)效是可以中斷的，法律沒(méi)有限制中斷次數(shù)，以最后一次中斷的證據(jù)為準(zhǔn)，但必須注意，訴訟時(shí)效不管中斷多少次，都不得超過(guò)最長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間，即從權(quán)利被侵害之日起不得超過(guò)20年。
在實(shí)踐中，出借人往往因?yàn)橹饔^或客觀的因素，不愿意起訴或不具備起訴條件，面臨這種情況，律師建議，應(yīng)充分利用訴訟時(shí)效中斷的法律規(guī)定破解2年普通訴訟時(shí)效期間的限制。本平臺(tái)小編根據(jù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和法律規(guī)定整理出中斷民間借貸2年訴訟時(shí)效的若干技巧及注意事項(xiàng)與大家分享。
(一)民間借貸訴訟時(shí)效起算點(diǎn)計(jì)算的基本方式
在實(shí)踐中，民間借貸2年的訴訟時(shí)效期間因不同的借款方式而采用不同的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)踐中大致可分為三種情況。
1、未約定還款期限
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》第六條，當(dāng)事人未約定還款期限的，訴訟時(shí)效期間從出借人要求借款人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計(jì)算，但借款人在出借人第一次向其主張權(quán)利之時(shí)明確表示不履行義務(wù)的，訴訟時(shí)效期間從借款人明確表示不履行義務(wù)之日起計(jì)算。
但若出借人從未向借款人主張過(guò)權(quán)利，則適用最長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間的規(guī)定，從債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生之日起計(jì)算20年，超過(guò)20年的，人民法院不予保護(hù)。
2、約定還款期限
(1)約定一次性還款
借貸關(guān)系當(dāng)事人之間約定借款到期一次性還款的，訴訟時(shí)效期間從約定的還款期限屆滿之日起計(jì)算。
(2)約定分期還款
借貸關(guān)系當(dāng)事人之間約定同一借款分期履行的，訴訟時(shí)效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計(jì)算。
(二)如何延長(zhǎng)訴訟時(shí)效
在實(shí)踐中，出借人通常利用訴訟時(shí)效中斷的法律規(guī)則來(lái)實(shí)現(xiàn)延長(zhǎng)訴訟時(shí)效的目的。
《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百四十條規(guī)定：“訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。”
【舉例】2010年5月，張三向李四借款人民幣10萬(wàn)元，約定于2010年12月30日前一次性還清，這樣就可以確定正常情況下訴訟時(shí)效截止于2012年12月30日。但如果在2012年10月5日，李四向張三發(fā)出書(shū)面的催款函且張三進(jìn)行簽收，則訴訟時(shí)效在張三簽收催款函之日起重新開(kāi)始計(jì)算，重新開(kāi)始計(jì)算的訴訟時(shí)效仍然是2年。
民間借貸案件中斷2年訴訟時(shí)效期間的技巧：
1、出借人向借款人主張權(quán)利，遞送催款通知等文書(shū)。
這一技巧關(guān)鍵是保留對(duì)方簽收的憑證。出借人向借款人遞送主張權(quán)利的文書(shū)，借款人在文書(shū)上簽字、蓋章或者雖未簽字、蓋章但能夠以其他方式證明該文書(shū)到達(dá)借款人的，訴訟時(shí)效中斷。若對(duì)方主張未收到該文書(shū)，而出借人又無(wú)證據(jù)證明已簽收，則法院可能認(rèn)定為不發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的效果。關(guān)于簽收人，如果借款人為法人或者其他組織的，簽收人可以是其主要負(fù)責(zé)人、法定代表人、負(fù)責(zé)收發(fā)信件的部門(mén)或者被授權(quán)主體;借款人為自然人的，簽收人可以是其本人、同住的具有完全行為能力的親屬或者被授權(quán)主體。
注意：出借人還可以發(fā)送數(shù)據(jù)電文或者信件的方式主張權(quán)利，數(shù)據(jù)電文或者到達(dá)或者應(yīng)當(dāng)?shù)竭_(dá)借款人的，應(yīng)視為訴訟時(shí)效中斷。但注意確認(rèn)對(duì)方身份且對(duì)方已收到并保留證據(jù)。
2、出借人可以要求借款人簽訂承諾書(shū)
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》第十六條規(guī)定，義務(wù)人作出分期履行、部分履行、提供擔(dān)保、請(qǐng)求延期履行、制定清償債務(wù)計(jì)劃等承諾或者行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“同意履行義務(wù)”而產(chǎn)生訴訟時(shí)效中斷的法律效力。出借人應(yīng)注意承諾書(shū)的內(nèi)容應(yīng)符合法律的規(guī)定。
3、出借人向人民法院提交起訴狀
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》第十二條規(guī)定，出借人向人民法院提交起訴狀或者口頭起訴的，訴訟時(shí)效從提交起訴狀或者口頭起訴之日起中斷。出借人應(yīng)注意保留提交的材料回執(zhí)和立案受理通知書(shū)等相關(guān)書(shū)面文件。
小技巧：實(shí)踐中，當(dāng)事人一方考慮到高額的訴訟費(fèi)或?qū)Ψ揭呀?jīng)明確沒(méi)有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，可以向法院起訴后，以不交訴訟費(fèi)的方式按照撤訴處理，屆時(shí)法院會(huì)出具撤回起訴的裁定書(shū)，這樣操作既簡(jiǎn)易又便于證據(jù)保存。
4、向人民調(diào)解委員會(huì)或者社區(qū)居委會(huì)等有關(guān)單位提出保護(hù)民事權(quán)利的請(qǐng)求
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》第十四條規(guī)定，權(quán)利人向人民調(diào)解委員會(huì)或者其他依法有權(quán)解決相關(guān)民事糾紛的國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體等社會(huì)組織提出保護(hù)民事權(quán)利的請(qǐng)求，訴訟時(shí)效從提出請(qǐng)求之日起中斷。出借人應(yīng)注意訴訟請(qǐng)求的內(nèi)容并保留相應(yīng)書(shū)面記錄。
5、在2年訴訟時(shí)效內(nèi)簽訂還款協(xié)議或補(bǔ)充協(xié)議。
這一技巧要注意如果補(bǔ)充協(xié)議關(guān)系到保證人的利益，應(yīng)讓保證人對(duì)補(bǔ)充的協(xié)議予以確認(rèn)，否則保證人可以不知情為由豁免保證責(zé)任。
6、出借人可將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給信賴的第三人
借款人在債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知上簽字或蓋章的，訴訟時(shí)效中斷。但出借人應(yīng)注意，應(yīng)將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給可信賴的第三人，以免落得雞飛蛋打的后果。
7、在媒體上發(fā)布具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告
在借款人下落不明的情況下，出借人可以在全國(guó)或者借款人住所地的省級(jí)有影響的媒體上發(fā)布具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告，該公告可以作為訴訟時(shí)效中斷的證據(jù)。
8、向司法機(jī)關(guān)報(bào)案或提出控告
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》第十五條規(guī)定，權(quán)利人向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院報(bào)案或者控告，請(qǐng)求保護(hù)其民事權(quán)利的，訴訟時(shí)效從其報(bào)案或者提起控告之日起中斷。
上述機(jī)關(guān)決定不立案、撤銷(xiāo)案件、不起訴的，訴訟時(shí)效期間從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道不立案、撤銷(xiāo)案件或者不起訴之日起重新計(jì)算;刑事案件進(jìn)入審理階段，訴訟時(shí)效期間從刑事裁判文書(shū)生效之日起重新計(jì)算。
出借人需注意一定要司法機(jī)關(guān)出具回執(zhí)或法律文書(shū)以證明其曾經(jīng)報(bào)案或提出控告。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》第十三條規(guī)定，下列事項(xiàng)之一，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定與提起訴訟具有同等訴訟時(shí)效中斷效力：(一)申請(qǐng)仲裁;(二)申請(qǐng)支付令;(三)申請(qǐng)破產(chǎn)、申報(bào)破產(chǎn)債權(quán);(四)為主張權(quán)利而申請(qǐng)宣告義務(wù)人失蹤或死亡;(五)申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全、訴前臨時(shí)禁令等訴前措施;(六)申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行;(七)申請(qǐng)追加當(dāng)事人或者被通知參加訴訟;(八)在訴訟中主張抵銷(xiāo);(九)其他與提起訴訟具有同等訴訟時(shí)效中斷效力的事項(xiàng)。
(三)超過(guò)訴訟時(shí)效的補(bǔ)救措施
出借人在2年的訴訟時(shí)效期間內(nèi)起訴的，其主張的債權(quán)受法律保護(hù)。出借 人超過(guò)2年的訴訟時(shí)效起訴的，法院應(yīng)當(dāng)立案，但借款人由此取得時(shí)效抗辯的權(quán)利，可以對(duì)抗出借人行使債權(quán)，出借人的債權(quán)最終可能無(wú)法得到法律的保護(hù)。
補(bǔ)救措施：出借人超過(guò)訴訟時(shí)效期間后，可向借款人發(fā)出催收通知，借款人在通知單上簽字或蓋章的，應(yīng)視為對(duì)原債權(quán)的重新確認(rèn)，該債權(quán)債務(wù)應(yīng)受法律保護(hù)。
此外，還要提醒債權(quán)人注意保證期間。
保證期間與訴訟時(shí)效期間不同，它不適用訴訟時(shí)效方面的中止、中斷或者延長(zhǎng)的規(guī)定，一旦保證期間屆滿即發(fā)生實(shí)體權(quán)利消滅的法律后果，保證人免除保證責(zé)任，所以為了更大限度的保護(hù)自己的權(quán)益，出借人更應(yīng)給予重視。
擔(dān)保方式一般分兩種：一般保證和連帶保證。
《擔(dān)保法》第二十五條規(guī)定，一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行屆滿之日起6個(gè)月。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，保證人免除保證責(zé)任。這就是說(shuō)，在期間內(nèi)債權(quán)人不僅要求保證人承擔(dān)責(zé)任，還必須對(duì)債務(wù)人提起訴訟或仲裁，否則保證人免除責(zé)任。
連帶責(zé)任的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期朋滿之門(mén)起6個(gè)月內(nèi)，要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。這就是說(shuō)，在期間內(nèi)債權(quán)人如不要求保證人承擔(dān)責(zé)任，那么期間后將免除保證人責(zé)任。
特別提示：小編總結(jié)以上技巧，并不是希望大家怠于行使自己的權(quán)利，相反小編建議，對(duì)于民間借貸糾紛，如沒(méi)有特殊的情況，出借人應(yīng)及時(shí)行使自己的訴訟權(quán)利。
抓住庭前調(diào)解的最佳時(shí)機(jī)
庭前調(diào)解，是整個(gè)案件調(diào)解的最佳時(shí)機(jī)。原因在于庭審活動(dòng)有強(qiáng)烈的對(duì)抗性。為查明事實(shí),庭審?fù)ㄟ^(guò)當(dāng)事人舉證、質(zhì)證、法院認(rèn)證而展開(kāi),在這個(gè)過(guò)程的每一個(gè)環(huán)節(jié)無(wú)不充滿著激烈的對(duì)抗。在這樣的背景下，即使最終法院判決債權(quán)人勝訴，判決執(zhí)行也將成為一大難題。(關(guān)于如何保證判決有效執(zhí)行的問(wèn)題，將在以后的文章中涉及，本文暫不作討論)
債權(quán)人訴訟的首要目的是收回欠款，而開(kāi)庭審理時(shí)間長(zhǎng)、成本高，還存在很多的不確定性。所以，債權(quán)人要在分析費(fèi)用和利益以及借款人的還款意愿、還款能力的基礎(chǔ)上衡量利弊得失，決定是否進(jìn)行庭前調(diào)解。
注意：若庭前調(diào)解成功，債權(quán)人最好請(qǐng)法院對(duì)調(diào)解協(xié)議進(jìn)行確認(rèn)，制作調(diào)解書(shū)，確保當(dāng)事人簽收并生效。這樣一旦借款人違反調(diào)解協(xié)議，拒絕履行還款義務(wù)，債權(quán)人可以直接向法院申請(qǐng)執(zhí)行。
原告如何應(yīng)對(duì)惡意管轄權(quán)異議
原告提交起訴狀及相關(guān)材料，經(jīng)審查，人民法院決定立案的，應(yīng)向被告送達(dá)起訴狀副本、應(yīng)訴通知書(shū)等材料。被告應(yīng)當(dāng)在收到之日起15日內(nèi)提出答辯狀，不提出不影響法院審理。法律規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。異議成立的，法院裁定將案件移送給有管轄權(quán)的法院審理。
實(shí)踐中，在受案法院明顯有管轄權(quán)的情況下，經(jīng)常出現(xiàn)被告仍主張管轄權(quán)異議的情況，這就是所謂的惡意主張管轄權(quán)。其目的主要有：鉆法律漏洞，取得有利訴訟條件;拖延訴訟時(shí)間，增加對(duì)方訴訟成本;促使對(duì)方放棄部分利益，以達(dá)到不正當(dāng)目的;轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，逃避債務(wù)等。
惡意主張管轄權(quán)異議嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人的合法權(quán)益，債權(quán)人在起訴時(shí)不可不防。為防止被告轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，逃避債務(wù)，債權(quán)人可對(duì)被告財(cái)產(chǎn)信息進(jìn)行調(diào)查，在起訴時(shí)根據(jù)具體情況，可以考慮在起訴前申請(qǐng)做訴前財(cái)產(chǎn)保全;另外，為防止被告利用惡意主張管轄權(quán)，以使債權(quán)人感覺(jué)到實(shí)現(xiàn)債權(quán)遙遙無(wú)期，不得不接受其不合理的“調(diào)解方案”，債權(quán)人一定要對(duì)此種情況進(jìn)行分析，不要落入圈套。
法院在確定開(kāi)庭時(shí)間后向雙方當(dāng)事人送達(dá)開(kāi)庭傳票。原告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，或未經(jīng)法庭許可中途退庭，可按撤訴處理;被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，或未經(jīng)法庭許可中途退庭，可缺席判決。
開(kāi)庭審理
(一)是否適用簡(jiǎn)易程序
基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單的民事案件，適用簡(jiǎn)易程序;其他案件當(dāng)事人雙方也可以約定適用簡(jiǎn)易程序。
簡(jiǎn)易程序由審判員一人獨(dú)任審理，具有審理期限較短短，受理、庭審程序簡(jiǎn)便等特點(diǎn)，可以大大節(jié)省當(dāng)事人的訴訟成本和時(shí)間。
(二)是否公開(kāi)審理
人民法院審理民事案件，除涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開(kāi)進(jìn)行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開(kāi)審理的，可以不公開(kāi)審理。
若民間借貸案件涉及個(gè)人隱私或商業(yè)秘密，當(dāng)事人可以向法院申請(qǐng)不公開(kāi)審理。但是否準(zhǔn)許，需要法院裁定。
(三)普通程序?qū)徖磉^(guò)程
1、開(kāi)庭審理時(shí)，審判長(zhǎng)核對(duì)當(dāng)事人，宣布案由，宣布審判人員、書(shū)記員名單，告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù)，詢問(wèn)當(dāng)事人是否提出回避申請(qǐng);
2、進(jìn)行法庭調(diào)查
法庭調(diào)查順序：(1)當(dāng)事人陳述;(2)告知證人的權(quán)利義務(wù)，證人作證，宣讀未到庭的證人證言;(3)出示書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料和電子數(shù)據(jù);(4)宣讀鑒定意見(jiàn);(5)宣讀勘驗(yàn)筆錄。
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