民事訴訟如何進(jìn)階
今天小編為大家收集整理了關(guān)于民事訴訟如何進(jìn)階,希望大家會(huì)喜歡,同時(shí)也希望給你們帶來一些參考的作用!
IRAA綜合應(yīng)用方法
第一步，界定問題
訴訟總是對(duì)爭(zhēng)議問題的解決。律師根據(jù)自己對(duì)法律知識(shí)和事物的前理解，識(shí)別出應(yīng)當(dāng)予以法律救濟(jì)的法律問題。
主要運(yùn)用歷史方法整理陳述的生活事實(shí)，對(duì)生活事實(shí)賦予可能的法律意義期待，翻譯為法言法語敘述的法律事實(shí)。
第二步，尋找支持
訴訟與其他糾紛解決機(jī)制的不同就是，解決方案是通過普遍適用的法律規(guī)范予以保證的。所以，界定問題之后，需要體系化地研究適用法律，穿過法律的叢林尋找到本案最密切聯(lián)系的法條。
主要運(yùn)用法律關(guān)系分析方法，根據(jù)請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的理論體系，逐一檢討可能構(gòu)成的法律關(guān)系，實(shí)現(xiàn)法律關(guān)系部門化、類型化、具體化，初步尋找到可能適用于本案的具體法條(或者是法律行為)。
第三步，規(guī)范分析
從法條中發(fā)現(xiàn)、整理規(guī)范，根據(jù)法律規(guī)范分類說劃分證明責(zé)任。
請(qǐng)求與抗辯是一對(duì)孿生兄弟，不同的請(qǐng)求有不同的抗辯。從請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)出發(fā)，運(yùn)用規(guī)范理論，沿著權(quán)利效果軸查找適用于本案的權(quán)利適用范圍、成立條件、生效條件、生效障礙、消滅、變更、阻止、減免責(zé)、權(quán)利抗辯等九種效果的法條，并進(jìn)行證明責(zé)任意義上的劃分，對(duì)雙方的攻防路線了然于胸，知己知彼，才能百戰(zhàn)不殆。
對(duì)請(qǐng)求規(guī)范進(jìn)行充分性、真實(shí)性、妥當(dāng)性的分析，站在對(duì)方的立場(chǎng)預(yù)測(cè)可能的反駁和否認(rèn)，明確請(qǐng)求的優(yōu)勢(shì)與劣勢(shì)。
預(yù)估對(duì)方可能運(yùn)用的反對(duì)規(guī)范，明確反對(duì)規(guī)范可能對(duì)我方造成的機(jī)會(huì)和威脅。
第四步，充分性分析
假定前述請(qǐng)求事實(shí)為真實(shí)，運(yùn)用準(zhǔn)入法進(jìn)行分析，我方案件事實(shí)是否充分滿足構(gòu)成要件的要求，表明結(jié)論是以法律規(guī)范為大前提，以事實(shí)為小前提，合乎邏輯地推導(dǎo)出來。
這一步是通過涵攝的試配，分析事實(shí)和規(guī)范之間的涵攝可能，進(jìn)一步明確小前提(案件事實(shí))證明的方向，和大前提(請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ))解釋的任務(wù)。
第五步，真實(shí)性分析
圍繞要件事實(shí)收集、整理證據(jù)，確保請(qǐng)求權(quán)要件事實(shí)能夠通過證據(jù)證明，達(dá)到高度蓋然性的要求。
第六步，妥當(dāng)性分析
運(yùn)用法教義學(xué)來論證大前提選擇的正確性，主要涉及法律淵源、法律解釋、漏洞填補(bǔ)、法的續(xù)造等方面的法律命題，說服法官本案選擇適用了妥當(dāng)?shù)姆伞?/p>
第七步，對(duì)抗性分析
訴訟總是原被告雙方的博弈和對(duì)抗。在第三步規(guī)范分析之后，我們劃分了請(qǐng)求規(guī)范和反對(duì)規(guī)范。站在原告的立場(chǎng)，我們進(jìn)行了事實(shí)和規(guī)范的試配(涵攝，大小前提的試連接，第四步充分性分析)，根據(jù)試配的結(jié)果，我們收集和整理相關(guān)證據(jù)(第五步，真實(shí)性分析)，對(duì)法律的選擇進(jìn)行說理論證(第六步，妥當(dāng)性分析)。這些都是對(duì)原告證明責(zé)任范圍內(nèi)需要證明和說理的事項(xiàng)進(jìn)行的單方面的分析。接下來，還需要假設(shè)站在被告的立場(chǎng)進(jìn)行自我審查。
1.原告證明責(zé)任范圍內(nèi)的優(yōu)勢(shì)和劣勢(shì)
針對(duì)原告的證明和說理，被告可以進(jìn)行否認(rèn)和反駁。優(yōu)勢(shì)為充分、真實(shí)、妥當(dāng)?shù)臐M足方面，劣勢(shì)為不足方面，包括自身查找的以及預(yù)判對(duì)方可能提出的兩個(gè)方面。
就像你射出的箭，你首先得保證它的鋒利，你不能射出一支茅草做成的或者已經(jīng)腐爛的箭。在你的證明責(zé)任和論證責(zé)任的范圍內(nèi)，你得保證他能夠滿足法律的要求，不會(huì)輕易駁回。
2.被告證明責(zé)任范圍內(nèi)的機(jī)會(huì)和威脅
被告除了否認(rèn)和反駁外，還可以援引抗辯規(guī)范進(jìn)行抗辯，抗辯需要由被告證明和說理。
在被告的證明責(zé)任的范圍內(nèi)，根據(jù)預(yù)估的對(duì)方事實(shí)和證據(jù)，可以分為機(jī)會(huì)和威脅，原告的機(jī)會(huì)為被告抗辯不滿足的地方，尤其是我方掌握的證據(jù)和事實(shí)能夠化解的方面。原告的威脅為被告抗辯強(qiáng)有力的因素。
我方的優(yōu)勢(shì)劣勢(shì)和被告方對(duì)我方造成的機(jī)會(huì)和威脅，從而可以綜合分析我方的訴訟方案和應(yīng)對(duì)策略。
從整體上看，SWOT可以分為兩部分：
第一部分為優(yōu)勢(shì)與劣勢(shì)分析(SW)，
主要用來分析內(nèi)部條件，對(duì)我方主張的要件事實(shí)和證據(jù)分析的基礎(chǔ)上，分析該方案的我方具有的優(yōu)勢(shì)和劣勢(shì);第二部分為機(jī)會(huì)和威脅分析(OT)：對(duì)對(duì)方可能掌握的要件事實(shí)和證據(jù)進(jìn)行預(yù)判，分析該方案下，我方可能具有的機(jī)會(huì)和威脅。
利用這種方法可以從中找出對(duì)自己有利的、值得發(fā)揚(yáng)的因素，以及對(duì)自己不利的、要避開的東西，要根據(jù)分析充分考慮對(duì)方可能采取的抗辯策略，并對(duì)此提出應(yīng)對(duì)方案。
如果分析結(jié)果絕大部分落在SO象限內(nèi)，請(qǐng)求滿足，抗辯無力，那么該方案可行性較大，但也不能以為勝券在握，要做好防范。
如果分析結(jié)果大部分在WO象限內(nèi)，請(qǐng)求不足、抗辯無力;st象限內(nèi)，請(qǐng)求滿足、抗辯有力，這樣的話，勝敗在兩可之間，需要我們認(rèn)真分析，做好應(yīng)對(duì)，不能倉促?zèng)Q定。
如果分析結(jié)果絕大部分在WT象限內(nèi)，請(qǐng)求不足、抗辯有力，那么就不應(yīng)貿(mào)然起訴。如果客戶堅(jiān)持，應(yīng)將其中的風(fēng)險(xiǎn)充分提示并書面告知。
第八步，綜合性分析
在第二步，尋找支持找到的可能為多個(gè)請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，多個(gè)訴訟方案。律師需要逐一進(jìn)行上述的分析，從多個(gè)方案中選擇最能實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人利益的方案。
律師的價(jià)值就是幫助當(dāng)事人以最小的成本實(shí)現(xiàn)最大的利益，也就是
最優(yōu)方案 = 最大利益的方案 = 主張利益×勝訴可能性×實(shí)現(xiàn)可能性-訴訟成本
主張利益：從競(jìng)合理論、訴的類型進(jìn)行確定。
勝訴可能性：運(yùn)用SWOT估算各種請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的勝訴可能性，用百分?jǐn)?shù)表示。(%)
實(shí)現(xiàn)可能性：根據(jù)主體責(zé)任財(cái)產(chǎn)、執(zhí)行意愿等估算實(shí)現(xiàn)可能性，用百分?jǐn)?shù)表示。(%)
訴訟成本：估算各種訴訟方案下的成本。
綜合上述因素，綜合考量確定“向誰，請(qǐng)求什么”。
第九步，文書寫作
將前述的要件事實(shí)分析結(jié)果按照訴訟策略以法律文書的形式進(jìn)行加工和整理。
第十步，訴訟活動(dòng)
圍繞要件事實(shí)分析表，結(jié)合訴訟程序進(jìn)展，認(rèn)真準(zhǔn)確地分析爭(zhēng)點(diǎn)，研討確定我方的進(jìn)攻或防守策略，實(shí)現(xiàn)我方主張。
綜合分析方法的創(chuàng)新之處
傳統(tǒng)的法學(xué)方法論多以法官為視角，本方法以律師為視角，視角的不同，決定了本方法的特色部分。
一是從請(qǐng)求開始還是從事實(shí)開始。
法官視角和律師視角有重大的區(qū)別?，F(xiàn)代民事訴訟機(jī)制的核心是居中裁判。按照裁判居中的要求，法官在訴訟過程中不應(yīng)超越當(dāng)事人的訴請(qǐng)范圍進(jìn)行審判。司法審判受到當(dāng)事人處分權(quán)的制約，當(dāng)事人主張什么，法官審理什么，主要是居中判斷原告請(qǐng)求能否成立的問題。所以，人民法院在審前程序中對(duì)當(dāng)事人的訴請(qǐng)、爭(zhēng)議焦點(diǎn)加以固定，依法確定案件審理范圍，以真正實(shí)現(xiàn)居中裁判。訴訟結(jié)果與法官無利害關(guān)系。
但對(duì)于當(dāng)事人和律師來講，訴訟結(jié)果關(guān)系重大，需要在法律允許的范圍內(nèi)最大限度的維護(hù)當(dāng)事人利益，可能首要的任務(wù)不是固定權(quán)利請(qǐng)求，而是首先研究案件事實(shí)，對(duì)當(dāng)事人是否需要提起訴訟，提出何種訴訟，如何提出訴訟等提出專業(yè)意見。
當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求直接影響訴訟質(zhì)量和成敗，律師必須全面檢索所有的請(qǐng)求權(quán)，并分析每種請(qǐng)求權(quán)的利益、內(nèi)容、風(fēng)險(xiǎn)，提供專業(yè)意見，幫助當(dāng)事人做出符合其利益的最佳判斷。
所以，律師的思維是全面撒網(wǎng)，看哪一網(wǎng)能捕到大魚，最能實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的利益。而法官的思維是重點(diǎn)捕魚，除了有限的釋明的情況，當(dāng)事人主張什么就審理什么。打蛇打七寸，法官審判第一步就從固定權(quán)利請(qǐng)求開始，但是律師的要件訴訟九步法卻要從事實(shí)開始，從事實(shí)中全面撒網(wǎng)，全面分析可能的利益主張。
二是將證明責(zé)任的劃分提前，法官居中進(jìn)行裁判，結(jié)果與法官?zèng)]有利害關(guān)系，所以找準(zhǔn)找全請(qǐng)求權(quán)規(guī)范和抗辯規(guī)范之后，法官開始進(jìn)行訴訟主張的檢索和爭(zhēng)點(diǎn)整理，庭審結(jié)束后根據(jù)心證結(jié)果和證明責(zé)任判決。而律師和當(dāng)事人需要承擔(dān)案件結(jié)果，這就需要找準(zhǔn)找全規(guī)范后就進(jìn)行證明責(zé)任的劃分，在訴前就需要對(duì)證明責(zé)任了然于胸，以便分清敵我，收集和整理證據(jù)，準(zhǔn)備訴訟策略。
由于證明責(zé)任是法定的，不會(huì)在當(dāng)事人之間進(jìn)行轉(zhuǎn)移，不會(huì)發(fā)生變化，也使我們?cè)诖_定規(guī)范之后立即劃分證明責(zé)任成為可能。雖然劃分了責(zé)任，但是卻需要全盤考察，這是因?yàn)樵V訟結(jié)果取決于雙方的對(duì)抗。
三是將準(zhǔn)入法的運(yùn)用提前，對(duì)法官來講，準(zhǔn)入或者涵攝只是一種結(jié)果。而對(duì)于律師來講，卻需要按照準(zhǔn)入的要求去積極準(zhǔn)備證據(jù)，積極主動(dòng)地進(jìn)行說理論證，證立我方請(qǐng)求的三段論，證偽對(duì)方抗辯的三段論，所以準(zhǔn)入法在法官視角放在最后，而在律師視角則放在證明責(zé)任劃分之后。通過規(guī)范與事實(shí)的對(duì)照性分析，明確證明的重點(diǎn)，論證的方向。
證據(jù)規(guī)則證明的事實(shí)應(yīng)該在方法論整理的事實(shí)之后。訴訟和審判不是為了還原全部的事實(shí)真相，而是針對(duì)當(dāng)事人的請(qǐng)求和爭(zhēng)議進(jìn)行裁判，應(yīng)該是在方法論指導(dǎo)下根據(jù)爭(zhēng)點(diǎn)有針對(duì)性地查明事實(shí)。對(duì)于律師來講，就是要根據(jù)方法論整理的事實(shí)有的放矢地收集和整理證據(jù)。
在此過程中，可能會(huì)面臨一種質(zhì)疑，那就是“被倒置的法律推理”，也就是首先確定案件結(jié)果，然后在案情和證據(jù)的叢林中殫精竭慮的尋找論證的路徑。在這個(gè)過程中，推理結(jié)論成為了推理的指南，而這個(gè)結(jié)論從何而來卻又是一個(gè)黑箱。
對(duì)這種質(zhì)疑有兩點(diǎn)回應(yīng)：一是區(qū)別了意義期待和確信，在后者是形成了結(jié)論的確信之后尋找正當(dāng)性的包裝，在前者只是初步擬定方案后考察是否能夠證立。二是程序不同，后者有點(diǎn)類似直覺和法感情來直接得出結(jié)論，前者是通過嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆治鼋⒊醪降目疾旆桨浮?/p>
四是對(duì)各種法律分析方法的選擇不同。綜合分析方法充分糅合和吸取了歷史方法、類比方法、法律關(guān)系分析方法等各種法律分析方法的優(yōu)點(diǎn)，在不同的操作階段側(cè)重采取最適合本階段分析任務(wù)的方法，以便發(fā)揮每種方法的獨(dú)特優(yōu)勢(shì)。
首先采用歷史方法理清事實(shí)脈絡(luò)，整理法律事實(shí)，然后采用法律關(guān)系分析方法，全面把握其中的法律關(guān)系，確定法律查找的范圍，這就是法的發(fā)現(xiàn)階段。
其次，運(yùn)用請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)分析方法，進(jìn)行涵攝和歸入。在涵攝和歸入的過程中，可能需要運(yùn)用類比方法進(jìn)行案例比較，說理論證。這就是法的證立階段。
再次，律師可能還需要法的應(yīng)用階段，也就是文書寫作和訴訟活動(dòng)。法官運(yùn)用法學(xué)方法主要集中在審判階段，三段論證立之后就是判決。
而對(duì)于律師來講，首先要進(jìn)行訴前的分析，訴中的實(shí)施。在訴前對(duì)司法三段論形成確信之后，還要形成于文字，訴諸于法庭，通過一定的文書和程序說服法官，對(duì)該司法三段論進(jìn)行論證。所以，本方法涵蓋了法的發(fā)現(xiàn)、法的證立和法的應(yīng)用三個(gè)過程。
綜合分析方法的特色
1.融合，將實(shí)體法、程序法、證據(jù)規(guī)定相融合，解決了知識(shí)割裂，不能融合為一體的問題。
2.適用，以問題為導(dǎo)向，分析案例時(shí)實(shí)際的操作思路為主線，將講授的知識(shí)體系整合為法律適用的體系，同時(shí)在各個(gè)步驟中將管理學(xué)的一些工具和思想引入進(jìn)來，更具操作性。這對(duì)于青年律師的成長十分關(guān)鍵。
3.合理，充分糅合和吸取了各種法律分析方法的優(yōu)點(diǎn)，在案件分析的不同階段側(cè)重采取最適合本階段工作任務(wù)的方法，從而形成邏輯清晰、環(huán)環(huán)相扣，操作簡(jiǎn)便的方法，對(duì)青年律師法律思維的培養(yǎng)具有很強(qiáng)的指導(dǎo)作用。
4.精細(xì)，民事訴訟以要件事實(shí)為基礎(chǔ)進(jìn)行展開，這是因?yàn)樗械淖C據(jù)組織、舉證、質(zhì)證、立案、庭審、判決、上訴、再審，所有這些環(huán)節(jié)無不圍繞要件事實(shí)。當(dāng)事人起訴的，首先要在起訴狀中列明要件事實(shí)，滿足主張責(zé)任的要求。
被告除提起反訴外，或者對(duì)原告請(qǐng)求的要件事實(shí)否認(rèn)進(jìn)行抗辯，或者提出新的要件事實(shí)進(jìn)行抗辯權(quán)的主張。在要件事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯臅r(shí)候，法官才會(huì)根據(jù)證明責(zé)任分配規(guī)則分配證明責(zé)任。
法官最后根據(jù)要件事實(shí)能否歸入做出裁判。所以，民事訴訟的全過程都是圍繞著構(gòu)成要件展開的，從構(gòu)成要件的角度分析和組織訴訟能夠?qū)崿F(xiàn)訴訟精細(xì)化。訴訟可視化為表，訴訟精細(xì)化為里，表里合一，威力無窮。
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