交通事故的法庭辯論技巧你知道多少(3)
交通事故的法庭辯論技巧你知道多少
法庭常用辯論技巧
法庭辯論技巧正像我講法律文書寫作技巧一樣，不僅是法庭上運(yùn)用絕技就能獲勝或取得好的效果。這包括：
1、首先，仍然要以及庭前對(duì)證據(jù)的分析及判斷，具備深厚的法律功底，相關(guān)行業(yè)的專業(yè)知識(shí)和專業(yè)法律知識(shí)。(知識(shí)產(chǎn)權(quán)案，反傾銷行政案件、國(guó)際貿(mào)易信用證提單等)
法律問題的功底，在仲裁案中體現(xiàn)尤其明顯。因?yàn)橐詴嫣峤坏馁Y料為準(zhǔn)，事實(shí)認(rèn)定和法律的解釋未必是在庭審中一次性完成，所以要和同事討論有關(guān)案件，準(zhǔn)備充分，減少突發(fā)性和突擊性訴訟。對(duì)于對(duì)方可能事實(shí)、法律問題要估計(jì)到，有預(yù)測(cè)。
2、英美法系的庭審采用的是當(dāng)事人主義的辯論式的審判方式，而中國(guó)受大陸法影響，仍然是以法庭為主導(dǎo)的庭審方式，律師在庭審過(guò)程中發(fā)揮的余地相對(duì)較少，并非像我們想象的。
3、庭審辯論，作為訴訟的一個(gè)重要部分，他和非訴法律事務(wù)仍有本質(zhì)的區(qū)別。
非訴：對(duì)方為當(dāng)事人 政府機(jī)關(guān)，有時(shí)出具法律意見，采取的方式一般為協(xié)商及談判。就法律工作本身而言相對(duì)比較簡(jiǎn)單。(在國(guó)外，非訴收費(fèi)低，格式化和專業(yè)化)
訴訟：當(dāng)事人 、對(duì)方當(dāng)事人、法院(鑒定機(jī)構(gòu)、證人)，庭審方式是采取對(duì)抗式的，并在不長(zhǎng)的期間內(nèi)要判出勝負(fù)。(有人認(rèn)為非訴為高端專業(yè)化強(qiáng)，今后訴訟也會(huì)一樣，同樣要專業(yè)化)
所以，訴訟更像是競(jìng)技比賽，有裁判和兩個(gè)對(duì)手。如果比賽輸了，無(wú)論出于什么原因，客戶總是不高興。(國(guó)內(nèi)，涉外尚有區(qū)別。更辛苦，關(guān)系更復(fù)雜，客戶容易勝敗論英雄)
在與法官聊天時(shí)談到他們認(rèn)為什么樣的律師容易讓他們接受，主要有三類：
1、卑顏屈膝型，見法官點(diǎn)頭哈腰，認(rèn)為可獲取同情和利益。
2、無(wú)理狡辯型，對(duì)方的任何證據(jù)都予以否認(rèn)，其目的是滿足客戶心理需求。(有的律師，在對(duì)方證據(jù)極為充分實(shí)，仍然說(shuō)“不知道、不承認(rèn)、不認(rèn)可”)
3、不卑不亢型，有能力、有水平，依證據(jù)辯論。
我從不主張投機(jī)取巧，老師的觀點(diǎn)也許不一樣。千萬(wàn)不要把對(duì)方律師當(dāng)傻瓜。
在這里，我講四個(gè)問題：
一、 庭審前的準(zhǔn)備階段
有人說(shuō)，“大部分的官司在庭審之前就已經(jīng)打輸或打贏了”，指的就是庭審前的準(zhǔn)備。無(wú)論你是原告的律師還是被告的律師，準(zhǔn)備最好的律師，通常也就是取勝的律師，這說(shuō)的一點(diǎn)也不為過(guò)，那么，準(zhǔn)備到什么程度嗎?無(wú)論多么充分的準(zhǔn)備都不為過(guò)，準(zhǔn)備內(nèi)容隨案件的不同而不同，其根本目的就是掌控案件的全部事實(shí)和法律問題。
1、充分了解法律程序方面問題
(1)原告有資格起訴嗎?他是否是適格的當(dāng)事人，否則有可能被駁回。(例如：產(chǎn)品責(zé)任、產(chǎn)品質(zhì)量案件的起訴條件，未成年人、監(jiān)護(hù)人連帶責(zé)任，擔(dān)保人)
(2)訴訟時(shí)效問題：北京一家所因過(guò)訴訟時(shí)效導(dǎo)致敗訴，被告上法庭。
(3)當(dāng)事人和標(biāo)的物的管轄權(quán)問題：原告、被告(地方保護(hù)主義情況下，顯得重要。)
(4)訴狀依據(jù)的案由(訴因)，訴訟請(qǐng)求根據(jù)是否準(zhǔn)確?如果被駁回，會(huì)給當(dāng)事人造成損失和麻煩。
以上任何一個(gè)問題出紕漏，在庭審上的被動(dòng)可想而知。
(今天，當(dāng)事人更希望與律師保持合作關(guān)系，該期望是合理的。因?yàn)楫?dāng)事人承擔(dān)著訴訟的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)。如果律師有意識(shí)讓當(dāng)事人參與到案件中，潛在的問題可能得到緩解。)
2、充分了解案件事實(shí)部分
律師最大的敵人就是客戶，無(wú)論如何律師都應(yīng)知道到全部事實(shí)。律師應(yīng)制造一個(gè)信任的氛圍，有必要解釋誠(chéng)信責(zé)任以獲取更多信息。只有了解全部事實(shí)才能提出適當(dāng)意見，必須向當(dāng)事人說(shuō)明白，當(dāng)事人必須知道不向律師提供信息所要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。
律師應(yīng)當(dāng)像考古學(xué)家一樣，不屈不撓的毫無(wú)限制的掌控，并從當(dāng)事人那里獲得全部事實(shí)，包括有關(guān)的或無(wú)關(guān)的。因?yàn)榭雌饋?lái)是無(wú)關(guān)緊要的事實(shí)，可能會(huì)使有關(guān)事實(shí)大放異彩，而且通過(guò)和當(dāng)事人的接觸，有機(jī)會(huì)了解當(dāng)事人的一些心理，當(dāng)事人為何對(duì)某一事實(shí)諱莫如深?為什么他用一系列的事情證明自己做的是正當(dāng)?shù)?
例1、表見代理(民法通則第66條無(wú)權(quán)、越權(quán)、代理權(quán)終止后需追認(rèn)，無(wú)論代理人以被代理人名義，被代理人不否認(rèn)的，視為同意。)，認(rèn)為自己全懂，信用證案件。
例2、河北建行9000萬(wàn)貸款，其中5000萬(wàn)抵押，最后還款按9000萬(wàn)支付利息。
注意以下幾點(diǎn)：
(1)詢問當(dāng)事人：背景(合同、協(xié)議、往來(lái)函件、付款憑證、支付憑證)、簽訂、履約之后誰(shuí)違約。原因、終止、解除事實(shí)。
(2)搜集、整理和分析整個(gè)案件事實(shí)
A、所有案件的主要資料，按照時(shí)間順序進(jìn)行整理(選出有利的)
提問：尚缺的資料，有矛盾的資料，詢問不清楚的問題，要求補(bǔ)充。
B、出庭證據(jù)資料
按起訴書的順序，歸類順序(主次);證據(jù)清單。
你已經(jīng)基本了解案件的事實(shí)和證據(jù)
3、準(zhǔn)備案件的事實(shí)和法律部分文件
(1) 起草起訴書或答辯狀
(2) 起草證據(jù)說(shuō)明(我方的和對(duì)方的)
我方：時(shí)間形式，要求證據(jù)本身證明的事實(shí)，要說(shuō)明的內(nèi)容，證明力大小。
分組，各證據(jù)之間的關(guān)系，形成一個(gè)有機(jī)整體，證據(jù)鏈。
對(duì)方：對(duì)對(duì)方證據(jù)的反駁，我方證據(jù)的沖突，如何解決沖突，是否要求鑒定寫說(shuō)明。預(yù)想、設(shè)想對(duì)方提出的問題。
(3)建議：寫一個(gè)抗辯綱要，根據(jù)事實(shí)及證據(jù)，法律。
(4)代理意見：法律爭(zhēng)議焦點(diǎn)：分部分寫，不建議寫一個(gè)完整的代理詞;因?yàn)橥忂^(guò)程中有可能解決了一部分，無(wú)必要回答，有些律師念“代理詞”，很多沒有針對(duì)性;還有可能對(duì)方的重點(diǎn)發(fā)生變化。
充分準(zhǔn)備過(guò)程是一個(gè)不斷探索的過(guò)程，它是出庭代理重要組成部分。所有其它的——如即席演說(shuō)，巧妙措施，靈活的表情，這些都是圍繞著同一個(gè)太陽(yáng)旋轉(zhuǎn)，這個(gè)太陽(yáng)就是充分準(zhǔn)備。一旦代理律師有條不紊的完成了準(zhǔn)備工作，他便知道他在參加庭審時(shí)所承擔(dān)的意想不到的風(fēng)險(xiǎn)是最小的。他已閱讀了所有出示的證據(jù)文件，對(duì)對(duì)方證據(jù)已做好了反應(yīng)得控制。(你會(huì)充滿信心的走入法庭，檢驗(yàn)自己的成果)
二、 如何準(zhǔn)備開場(chǎng)發(fā)言(起訴、答辯階段)
1、出庭的表現(xiàn)要得體
(1)自信。有些律師在公眾場(chǎng)合過(guò)度緊張，可能手足無(wú)措。在焦慮的同時(shí)，準(zhǔn)備得再好，你往往也無(wú)法正常發(fā)揮。事前充分準(zhǔn)備是保證表現(xiàn)出色最好的方法。程序、實(shí)體、證據(jù)方面無(wú)一遺漏的加以考慮。開始緊張是自然的，隨著過(guò)程進(jìn)行緊張感就會(huì)慢慢消失。大聲朗讀并非自信表現(xiàn)，虛榮和傲慢可能是法官產(chǎn)生一種不好的印象。
(2)穿著得體，職業(yè)感覺。(法院不同，著裝不同)
(3)嗓音和語(yǔ)速、姿勢(shì)
嗓音與沉穩(wěn)、自信的舉動(dòng)聯(lián)系，律師論辯時(shí)讓其聽起來(lái)是真誠(chéng)的，權(quán)威的，而非夸大其辭，傲慢無(wú)禮。發(fā)言應(yīng)是冷靜、有節(jié)奏的發(fā)言。
語(yǔ)速要適度，不要太快，不要太慢，中間要有停頓，抑揚(yáng)頓挫。多用短句(非口語(yǔ)化，不能太長(zhǎng)句)。
2、如何開場(chǎng)發(fā)言
開場(chǎng)發(fā)言是訴訟請(qǐng)求的概要，律師將要提出的作為訴訟請(qǐng)求各個(gè)基本事項(xiàng)之證明的證據(jù)，細(xì)節(jié)方面只要提一下，請(qǐng)求理由、根據(jù)，依法的救濟(jì)根據(jù)等。簡(jiǎn)明、扼要，有說(shuō)服力，要用自己的語(yǔ)言表述出來(lái)，不要讀起訴書，答辯狀。因?yàn)槭虑按蠹叶伎催^(guò)，讀完無(wú)感覺。
開始階段，是影響法官及對(duì)方對(duì)你印象的開始，出手見招數(shù)，勝負(fù)看的出。
三、 法庭上質(zhì)證階段技巧
在民事案件中，你的勝訴很大程度上取決于你如何構(gòu)筑自己的證據(jù)。證據(jù)必須要構(gòu)筑一個(gè)證據(jù)鏈，像建一座橋，由他的結(jié)構(gòu)、系統(tǒng)。作為原告律師你不能輕易的就讓被告律師抓住一個(gè)破綻。證據(jù)就是證據(jù)，必須與你的觀點(diǎn)、見解是一致的。同時(shí)，證明你的論點(diǎn)和主張的正確，更重要是你的結(jié)論。須要得到救濟(jì)的前提和基礎(chǔ)。尤其目前在中國(guó)的法院，其特點(diǎn)是喜歡固定證據(jù)優(yōu)于聽你的代理意見。因?yàn)樽C據(jù)固定了，你的觀點(diǎn)和結(jié)論就自然而然的顯露出來(lái)。有的法官甚至在法庭辯論階段開始聊天。
需要注意以下幾點(diǎn)：
1、舉證責(zé)任分配清楚。誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證，舉證責(zé)任倒置，即使可以證明也要求對(duì)方舉證，法院要求時(shí)，也要說(shuō)清楚。關(guān)于案件的結(jié)果，舉證不能的法律后果。有的案件就有說(shuō)不清的事實(shí)，但法官也要判決。
2、庭審時(shí)證據(jù)運(yùn)用的技巧。
在一定程度上說(shuō)，律師必須預(yù)測(cè)證據(jù)將會(huì)證明什么。首先，你的證據(jù)應(yīng)和你的主張相統(tǒng)一，否則，他的可信度就大打折扣。其次，你的證據(jù)必須具有說(shuō)明力，并且要傳達(dá)這樣一個(gè)信息，即當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求是有根據(jù)的。
但是，事情并不像我們想象的那樣簡(jiǎn)單，你會(huì)發(fā)現(xiàn)有些證據(jù)是對(duì)方占有優(yōu)勢(shì)的，并使得你不得不對(duì)本案中存在的劣勢(shì)保持警覺。
(1) 必須充分利用你的優(yōu)勢(shì)證據(jù)(確證)
(2)改善你的劣勢(shì)證據(jù)，不能簡(jiǎn)單的否認(rèn)，這會(huì)對(duì)自己不利。(有的律師對(duì)對(duì)方的證據(jù)采取的態(tài)度是不知道、不承認(rèn)、不認(rèn)可)
和你證據(jù)相沖突;在證據(jù)網(wǎng)絡(luò)中占的地位如何。如非因果關(guān)系等，你的違約由于對(duì)方先違約造成等。一般出示證據(jù)，按照證據(jù)清單，原告先舉證、質(zhì)證、辯證，法庭認(rèn)證后被告。。。。。
(2) 判斷是否有擊敗對(duì)方優(yōu)勢(shì)，必要的話給他致命一擊。
比如對(duì)方的優(yōu)勢(shì)證據(jù)是虛假的，天津案。
(4)充分利用對(duì)方的劣勢(shì)證據(jù)，窮追不舍。
注意：出庭時(shí)要帶證據(jù)原件，證據(jù)擺放要合理，不要現(xiàn)找
四、 法庭辯論(發(fā)表)代理意見技巧
法庭辯論發(fā)表代理意見，我的經(jīng)驗(yàn)，準(zhǔn)備一個(gè)抗辯大綱，以及對(duì)事實(shí)爭(zhēng)議、證據(jù)爭(zhēng)點(diǎn)、法律的爭(zhēng)點(diǎn)，分類寫出來(lái)，而不必要草擬一份完整的代理詞。因?yàn)?，我參加庭審的任何一個(gè)法庭，從沒有要求過(guò)當(dāng)庭提交代理詞。更為重要的是，每個(gè)案件在開庭質(zhì)證之后，你會(huì)發(fā)現(xiàn)有些事實(shí)已經(jīng)雙方確認(rèn)而不存在爭(zhēng)議。甚至有的時(shí)候你出現(xiàn)了小的誤差需要修改，還有對(duì)方律師可能完全換了一個(gè)角度向你挑戰(zhàn)(你也要從這個(gè)角度去反擊)。你都需要調(diào)整。否則，沒有爭(zhēng)議的事實(shí)，你準(zhǔn)備了仍要說(shuō)，有變化的也還按照之前的準(zhǔn)備去發(fā)表，這里極不明智，至少是很難堪的代理，沒有針對(duì)性。有些律師這么做，法官很煩感。
過(guò)期藥物：科技 例子 違法經(jīng)營(yíng)、虛假設(shè)立、??藥物過(guò)期，害人的要不存在。對(duì)方?jīng)]有發(fā)表意見而針對(duì)承認(rèn)的問題進(jìn)行辯論。
總結(jié)幾點(diǎn)：
1、概括事實(shí)，陳述事實(shí)上爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。
2、概括合理的證據(jù)
(1)陳述有利點(diǎn) 充分
(2)面對(duì)不利點(diǎn)：分析 案件影響小
3、概括法律爭(zhēng)議的焦點(diǎn)
有時(shí)法律水到渠成的，有時(shí)事實(shí)、證據(jù)雙方爭(zhēng)議不大，法律或政策或法理的論述成為主要方面。學(xué)者型法官有的喜歡聽，仲裁庭專家喜歡聽。法律規(guī)定不明確，人們法律認(rèn)識(shí)不同或事實(shí)復(fù)雜導(dǎo)致適應(yīng)選擇何條法律，以及學(xué)理爭(zhēng)議。就看你如何論述。原則、立法意圖、價(jià)值取向，判決可能導(dǎo)致不公平結(jié)果等，判例影響等。
庭審回來(lái)整理一個(gè)完整代理意見，與客戶溝通。
今天就講到這里，司法文書寫作技巧和法庭辯論技巧，仁者見仁，智者見智，每個(gè)律師風(fēng)格不一樣，性格不同，表現(xiàn)方式不一定相同。前面幾個(gè)律師也講了他們的觀點(diǎn)，我只根據(jù)我的經(jīng)驗(yàn)說(shuō)的不到的地方，請(qǐng)大家諒解。
年輕律師通過(guò)自己實(shí)踐總結(jié)經(jīng)驗(yàn)、教訓(xùn)，反思好在哪里，不好在哪里，與同仁多交流，逐漸成熟，積累經(jīng)驗(yàn)。另外，多跟有經(jīng)驗(yàn)的不同合伙人學(xué)習(xí)，文書寫作，出庭也好，采納有益的東西，形成自己的風(fēng)格。
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