伴隨著民間借貸的擴大，風險也隨之產(chǎn)生。2011年，一場巨大的金融風暴在溫州爆發(fā)，民間信用岌岌可危。2012年，國內(nèi)其他省市，包括曾經(jīng)的幾個經(jīng)濟活躍重地也出現(xiàn)了民間信用崩塌。這些都是本文分析問題的背景。在分析研究的基礎上，總結(jié)出適合我國市場經(jīng)濟發(fā)展的民間借貸規(guī)制方案，加快金融體制改革的步伐，讓民間借貸能早日規(guī)范化，讓民間信用能早日成為中國特色社會主義金融事業(yè)的重要組成部分。

　　一、商法視角下民間借貸問題的成因

　　民間借貸問題的出現(xiàn)是多方面原因的綜合反映。從商法視角看，民間借貸問題成因可大致歸納如下：

　　(一)民間借貸商事屬性被弱化

　　在立法上，過多強調(diào)了民間借貸的民事屬性，而忽視其商事屬性?？陀^來說，民間借貸具有民事和商事這兩種性質(zhì)，如果只是強調(diào)一方面性質(zhì)的話，未免有失偏頗。借貸主體營利特性表明，民間借貸問題需要商法介入。我們不能被主流語境所囿，而忽視商法對民間借貸規(guī)制作用。“從民商分立到民商合一是一種法律的進步，反之，主張民商分立就帶有某種倒退的痕跡”。[2]這種語境，過于重視體系邏輯，忽視現(xiàn)實需求，助漲了對民間借貸商事性質(zhì)的弱化，帶來的是一種非理性繁榮。

　　(二)民間借貸中商事主體性被掩蓋

　　對民間借貸民事性質(zhì)過分重視，恰恰反應出大多數(shù)人對民間借貸商事性質(zhì)的漠視。一方面，缺少法律法規(guī)體現(xiàn)民間借貸的商事主體性，另一方面在實踐中缺少相應的關注。據(jù)有關學者調(diào)查，“當前市場上出現(xiàn)的，處于監(jiān)管范圍邊緣及監(jiān)管范圍之外的社會金融活動，如私人之間借貸等，已經(jīng)發(fā)展成為小企業(yè)融資的主要渠道。”[3]這種現(xiàn)象導致了商事性質(zhì)民間借貸在實踐中呈現(xiàn)出一種“無法可依”的局面。雖然我國《憲法》中有相關規(guī)定，但這只是一個宏觀的規(guī)定。而遺憾的是這種趨勢沒有得到貫徹落實，沒有通過小方面加以體現(xiàn)。反而將之放入到經(jīng)濟制度設計上去，認為是一種資源配置問題，忽視了民間借貸商事主體的訴求。

　　(三)民間借貸商事途徑較少

　　民間資本出現(xiàn)的一個較重要原因就是追逐利益，但是現(xiàn)有的商事法律能夠提供的途徑則很少。首先，在運作方式上，民間資本在很大程度上都不符合常規(guī)金融方式。在我國現(xiàn)有的金融體制下，民間資本被排除在主流金融體系之外。金融機構的設立與發(fā)行都較為嚴格，雖然銀監(jiān)會也出臺了相關的政策對民間資本的發(fā)展進行一定的鼓勵，但這種“鼓勵”是附有條件的，對持股比例有一定程度上的限制。不僅如此，在農(nóng)村，民間資本也呈現(xiàn)出一種較為艱難的局面。其次，依據(jù)現(xiàn)有的商事法律法規(guī)，在投融資體制上，民間資本在一些領域面臨著高門檻問題，尤其是在一些壟斷行業(yè)中。雖然相關的規(guī)定對民間資本進入一般競爭性領域做出了引導，但在實施上并不盡如人意。民間借貸之所以那么繁榮，是因為民間企業(yè)發(fā)展對資金的需要，而出于對利益的追求，往往會尋求突破法律瓶頸，形成多種灰色地帶。

　　(四)缺少對民間借貸的法律監(jiān)管

　　首先，如果有了對民間借貸的法律監(jiān)管，民間借貸活動的運行就是一種有序運轉(zhuǎn)狀態(tài)。對它的監(jiān)管要考慮兩個方面：一方面，我國沒有專門規(guī)范性的法律，對民間借貸進行監(jiān)管。另一方面，現(xiàn)有法律規(guī)范有比較分散，沒有系統(tǒng)化，而且相互之間有不協(xié)調(diào)甚至是沖突之處。其次，監(jiān)管重點不明，沒有設立專門機構。監(jiān)管方式單一，而且存在著監(jiān)管漏洞，預防監(jiān)管的控制力不夠。再次，監(jiān)管重點不突出，相關部門分工不明，不具有凝聚力。最后，在信息獲取上，民間借貸主客體雙方的地位并不對稱，而相應的共享機制也不健全，這既不利于形成行業(yè)自律，也增加了民間借貸的風險。

　　二、國外民間借貸的立法與啟示

　　(一)立法經(jīng)驗

　　1.美國

　　美國作為具有高度發(fā)達的金融市場的國家，雖然在其工業(yè)化進程中沒有遭遇發(fā)展中國家的資金“瓶頸”，但其仍有很多的融資缺口是靠小額貸款公司、信用協(xié)會等民間借貸組織完成的。在美國對多種形式的民間借貸組織進行了詳細劃分。

　　2.新加坡

　　民間借貸在新加坡法律上表現(xiàn)為以下幾個方面：第一，放貸人領牌事宜。第二，放貸利率規(guī)定。第三，放貸人監(jiān)管制度。放貸人監(jiān)管制度內(nèi)容翔實，包括放貸人的廣告和營銷事項、經(jīng)營場所標識、借貸合同應注意事項以及放貸人提供賬單、貸款文件和收據(jù)的義務。

　　3.我國香港地區(qū)

　　在我國香港地區(qū)民間借貸體現(xiàn)在以下幾個方面：第一，進行行政管理，發(fā)放相應的執(zhí)照;第二，放債行為需要有書面協(xié)議，并由借款人親筆簽名且需要備案;第三，法律規(guī)定超出一定的利率則屬于犯罪;第四，設置相應的管理人，規(guī)定其應有職能，以及處罰機制。

　　(二)啟示

　　首先，有統(tǒng)一專門的立法模式。從各個國家對民間借貸的有關規(guī)定，可以看出多數(shù)國家采用了統(tǒng)一的立法模式，采取這種模式的，既有發(fā)展中國家也有發(fā)達國家。這種模式的好處在于，它能夠使得作為正規(guī)金融補充的民間借貸行為有法可依，既加強了國家對民間金融秩序的監(jiān)管也規(guī)范了民間借貸行為。其次，放貸人準入門檻低。只要能夠通過一定形式表明自己從事的是一種放貸業(yè)務，就受相關法律調(diào)整，這種方式降低了放貸人準入門檻。其組織形式多種多樣，個人、合伙或公司符合法案中放貸條件均可申請牌照從事放貸業(yè)務。再次，高利貸受到嚴格禁止。各國有關放貸人法案大都根據(jù)不同的貸款形式采取不同的貸款利率規(guī)定，且規(guī)定了適用的利率上限。并且對高利貸行為進行了明確界定，如果放貸人行為構成高利貸將受到嚴格懲罰。最后，民間借貸具有非吸收公眾存款性、準入門檻較低等特點，因此對其監(jiān)管按照放貸人類型的不同由不同的監(jiān)管機構履行職責。

　　三、對民間借貸的商法規(guī)制

　　民間借貸問題可以通過多種方式加以規(guī)制，在眾多途徑中，法律尤其是商法方面的規(guī)制是不可或缺的。這是一個新視角也是更貼近問題本質(zhì)的規(guī)制方法。

　　(一)設立專門的商行為法加以規(guī)制

　　從彰顯民間借貸商事性質(zhì)的角度上看，設立專門商行為法是必要的。在我國大體來說，民間借貸的模式可以分為兩類：一是專門的民間借貸;二是民間借貸規(guī)模比較小。根據(jù)我國的經(jīng)濟發(fā)展熱度和實際需求，在制定商行為法上“不管是個體還是專門的民間借貸活動，都應該進行規(guī)范，尤其是對經(jīng)營的范圍、資金的規(guī)范等”。[4]要充分遵循意思自治原則，只要不涉及非法集資等事項就應當允許。商法的重要原則是效率，如果出臺了一部商事法律，反而使得原來交易行為處處受到不應該有的限制，則產(chǎn)生適得其反的效果。設立專門商行為法是為這種交易行為保駕護航，而不是將交易自由無限的縮小;其次，要明確立法目的，使民間借貸沿著應有軌跡進行。專門商行為法的出臺，更貼近民間借貸的本質(zhì)問題，從而有效減少民間借貸的風險，并且能夠與原來的民事性質(zhì)法律相互呼應。

　　(二)突出民間借貸主體的商事性

　　“從國際經(jīng)驗來看，隨著現(xiàn)代金融業(yè)的發(fā)展，無論是發(fā)達國家還是發(fā)展中國家，在銀行業(yè)金融機構之外，基本上都允許放債人進行專業(yè)的放債活動。”[5]這種方式“一方面可以把目前魚龍混雜的民間借貸市場及機構加以規(guī)范，明確民間借貸活動的條件、權利義務和業(yè)務范圍等，使市場主體能夠在法律的保護下依法行使權利履行義務，為發(fā)展經(jīng)濟服務。另一方面，確認民間借貸的正當權利的還能夠提高社會效率。”[6]明確商事性的意義在于，更好的對民間借貸行為進行管理，保持經(jīng)濟穩(wěn)定健康發(fā)展，是對憲法和十七大報告精神的貫徹。長期以來，在我國法律生活實踐中，民間借貸主體的民事性始終被放在明顯的位置，而商事性則只見其名，不聞其聲。對民間借貸主體商事性的彰顯，則是對這種格局的打破，也是對民間借貸問題更為全面的把握。

　　(三)完善市場準入與退出機制

　　不僅要重視民間借貸市場準入，還要完善退出機制，只有這樣才能給予民間借貸以更多發(fā)展空間。在參考我國實際情況的基礎上，首先對商事民間借貸退出機制要有足夠的重視;其次，要“松緊相間”，一方面要放松對民間借貸的金融抑制，民間借貸這種方式本身就較為自由，不應該過多的抑制其發(fā)展，但是要堅持最基本價值取向，保障民間借貸健康發(fā)展;另一方面明確規(guī)定商事民間借貸的市場準入的具體操作程序，根據(jù)實際情況，不斷進行創(chuàng)新。再次，考慮到個人破產(chǎn)的現(xiàn)實情況的存在，個人破產(chǎn)法律制度要盡快在我國確立，并使之符合我國國情與需要。只有在準入與退出機制上把好關，才能保障民間借貸活動順利開展。

　　(四)建立健全商事民間借貸的法律監(jiān)管體系

　　如果沒有法律監(jiān)管體系，很難想象民間借貸能夠?qū)崿F(xiàn)健康的運轉(zhuǎn)。結(jié)合我國實際，建立健全我國商事民間借貸的法律監(jiān)管體系，則需要從以下幾個方面做起：首先，要從基礎做起，把商事民間借貸相應的法律法規(guī)建立起來，只有如此才能給民間借貸商事屬性以合法的名正言順的定位，將分散的、非系統(tǒng)的法律統(tǒng)一協(xié)調(diào)起來。這樣的基礎建立起來后，才方便以后打擊非法集資、對民間借貸行為進行非審慎性監(jiān)管等行為的開展，同時使其與國家宏觀調(diào)控政策相結(jié)合。其次，在監(jiān)管主體上要明確，如果沒有監(jiān)管主體，再好的監(jiān)管體制也無法實施。在確立監(jiān)管主體后，要明確主體的職責與權限，以及違反規(guī)定的處罰機制，充分發(fā)揮政府的監(jiān)管職能。除了政府之外，還要充分發(fā)揮行業(yè)自律組織的作用，加強自我約束，這較政府外部監(jiān)督來說，不僅更易施行，而且更加有效。最后，不要忽視民間借貸監(jiān)管的手段和方式。如果沒有有效方式，相關規(guī)定就得不到落實。這種方式與手段可以通過法律法規(guī)的形式固定下來，以便于推行。

　　四、結(jié)語

　　隨著我國經(jīng)濟發(fā)展，民間借貸也開始進入金融領域并逐漸繁榮起來。但是與此同時一些問題也相伴而生?？偟膩碚f，對民間借貸商事性質(zhì)的忽略是造成這些問題的主要原因之一。所以本文試圖從商法的視角，在探討民間借貸的含義與特征的基礎上，結(jié)合各國立法例，提出完善民間借貸商法規(guī)制的辦法，以求民間借貸能夠更好的在經(jīng)濟領域發(fā)揮作用，進一步推動國民經(jīng)濟的健康發(fā)展。