淺論中小學(xué)教師教育公務(wù)員身份探析
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張靈 宮君美1由 分享
論文摘要:教師法律身份的確定是保障其合法權(quán)益和專業(yè)發(fā)展的前提。國外公立學(xué)校教師的法律身份有公務(wù)員、公務(wù)雇員和雇員之分,而我國教師的法律身份長期以來處于模糊狀態(tài)。從義務(wù)教育特點(diǎn)、教師的職業(yè)職能、教師的權(quán)益保障、義務(wù)教育的均衡發(fā)展等因素來看,義務(wù)教育階段的公立中小學(xué)教師應(yīng)當(dāng)成為國家教育公務(wù)員。
論文關(guān)鍵詞:義務(wù)教育;公立中小學(xué);教師;公務(wù)員身份
近些年來,隨著國家人事制度的改革,教師的法律地位發(fā)生了重大變革但聘任制背景下的義務(wù)教育階段公立中小學(xué)教師法律地位存在許多爭議,導(dǎo)致教師隊(duì)伍建設(shè)中諸多深層矛盾,如工資、養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保障、福利、住房等長期難以解決。其根本原因在于我國教育立法對公立中小學(xué)教師法律身份規(guī)定不明晰教師是教育教學(xué)活動(dòng)中的重要主體之一,教師法律身份歸屬的明確化,對于教師權(quán)利的保障和教師職責(zé)的履行具有重要的現(xiàn)實(shí)意義
一、我國公立中小學(xué)教師法律身份的現(xiàn)實(shí)不確定性
在社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期,教師法律身份歸屬引起了許多專家學(xué)者爭論,也出現(xiàn)過多種稱謂。
1計(jì)劃時(shí)期的國家干部
計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代,因?yàn)榻處煫@得國家干部編制,享有國家干部身份,和其他事業(yè)單位以及政府工作人員一樣,被納入到統(tǒng)一的干部系統(tǒng)中進(jìn)行管理。隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,國家干部人事制度發(fā)生了變化,教師的國家卜部身份也逐步淡化。
2.20世紀(jì)80年代事業(yè)單位人員
我國現(xiàn)行的法律法規(guī)將公立中小學(xué)校界定為“事業(yè)單位”。“事業(yè)單位”一詞源于1986年實(shí)施的《民法通則》的有關(guān)規(guī)定《民法通則》在第3條將法人分為企業(yè)法人和機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人、中小學(xué)校屬于不以營利為目的的事業(yè)單位.因此教師屬于事業(yè)單位人員。1998年10月25日國務(wù)院又頒布了《事業(yè)單位登記管理體制暫行條例》,對《民法通則》的規(guī)定作了進(jìn)一步的闡釋。該法規(guī)第2條規(guī)定,本條例所稱事業(yè)單位是指國家為了社會(huì)公益目的,由機(jī)關(guān)舉辦或者其他組織利用國有資產(chǎn)舉辦的從事教育、利一技文化、衛(wèi)生等活動(dòng)的社會(huì)服務(wù)組織。中小學(xué)校在我國的社會(huì)組織中被歸為事業(yè)單位,中小、學(xué)教師也理所當(dāng)然地被定為事業(yè)單位人員。把教師身份歸屬事業(yè)單位人員,并沒有顧及到教師職業(yè)的公務(wù)性.,不利于教師及權(quán)益的保障和救濟(jì)。
3.20世紀(jì)90年代專業(yè)人員和國家工作人員
1966年10月,聯(lián)合困教科文組織發(fā)表的《關(guān)于教師地位的建議》指出:“教育工作應(yīng)傲視為專門職業(yè)。這種職業(yè)是一種需要教師具備經(jīng)過嚴(yán)格并持續(xù)不斷的研究才能獲得并準(zhǔn)持專業(yè)知識及專門技能的公共業(yè)務(wù)。他要求所轄學(xué)生的教育和福利有個(gè)人及共同的責(zé)任感”。我國《教師法》第3條也規(guī)定,我國教帥是專業(yè)人員。但“專業(yè)人員”不等于法律身份,醫(yī)生、工稗師等也是專業(yè)人員。專業(yè)人員主要是對職業(yè)性質(zhì)進(jìn)行規(guī)定,不具有特別的法律意義,更不能解決實(shí)踐中的各種聘任法律糾紛,因此也無法明確教師各種權(quán)益法律關(guān)系中的地位、權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。
1997年新修實(shí)施的《刑法》銷93條明確規(guī)定:“本法所稱國家工作人員,是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。固有公司、企業(yè)、事業(yè)位、人民用體中從事公務(wù)的人員,以及其他依照法律從事公務(wù)的人員,以國家工作人員淪。”依據(jù)這條規(guī)定,中小學(xué)教師的身份可以歸屬于國家工作人員。但是同家工作人員與公務(wù)員這兩個(gè)概念存意義和范舊上存在較多交叉重疊之處?!豆珓?wù)員法》臺(tái)之后,國家工作人員概念今后是會(huì)被公務(wù)員慨念取代還是一個(gè)不確定的問題。此外,由于與國家作人員相關(guān)的法律制度尚未建訌,因此這一方案對于保障教師權(quán)益的作用可能有限。
4.21世紀(jì)仍不能稱謂公務(wù)員
1993《國家公務(wù)員暫行條例》第3條規(guī)定,本條例適用于各級圍家行政機(jī)關(guān)中除工勤人員以外的丁作人員教師不屬于該條例的適用對象,自然不在公務(wù)員之列,從此教師的身份與公務(wù)員在法律上開始分化。2005年4月通過的《中華人民共和圈公務(wù)員法》對公務(wù)員的范圍做出了重大調(diào)整,其中第2條規(guī)定:“本法所稱公務(wù)員,是指依法行公職,納入國家行政編制,由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。”從中可以看出對公務(wù)員的界定更加明確,公務(wù)員的范擴(kuò)大了,原不屬于公務(wù)員的法官、檢察員都已步入了公務(wù)員的行列。但中小學(xué)教師不屬于行政編制,因而中小學(xué)教師不在公務(wù)員之列。
二、外國公立中小學(xué)教師的法律身份
從世界主要發(fā)達(dá)國家的教育立法看,對于公立中小學(xué)教師法律身份的定位大致有以下三種類型:
1.德、法、日大陸法系國家定為公務(wù)員
德國、法國、日本等大陸法系國家,一般都把公立中小學(xué)教師定為公務(wù)員或者教育公務(wù)員。日本2004年的國立大學(xué)法人化改革改變了國立大學(xué)教師的公務(wù)員身份,但中小學(xué)教師的法律地位并沒有因此發(fā)生變化。在這些國家,教師由政府任用,享有公務(wù)員法規(guī)規(guī)定的各項(xiàng)權(quán)利,非因法定事由不得免職或懲罰。同時(shí)教師應(yīng)履行與公務(wù)員身份相應(yīng)的義務(wù),如教師的爭議權(quán)(罷課等)受到禁止,團(tuán)結(jié)權(quán)、集體交涉權(quán)等勞動(dòng)基本權(quán)受到特別限制。此外,基于教育教學(xué)活動(dòng)的特殊性,教師還享有諸如參與決策、教育自由等特殊權(quán)利。
2.英、美等法系國家定為公務(wù)雇員
英國、美國、加拿大、澳大利亞等英美法系國家一般都把公立中小學(xué)教師定位為公務(wù)雇員。教師由地方教育當(dāng)局任用,并與之簽訂聘任合同。教師一方面基于公務(wù)員身份享有公務(wù)員法律規(guī)定的各項(xiàng)權(quán)利,履行相應(yīng)的各項(xiàng)義務(wù);另一方面基于雇員身份,又具有雇傭合同中所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。
3.新西蘭等國家定為雇員
新西蘭等少數(shù)國家把公立中小學(xué)教師定位為雇員。教師由校長聘任,但由政府支付工資。學(xué)校在其權(quán)限內(nèi)可以決定教師的雇用和解雇,向教師布置任務(wù),監(jiān)督和評價(jià)教師的工作。教師在任用期內(nèi)享有教育自由權(quán)以及作為公民應(yīng)享有的其他權(quán)利,并在某些方面享有公務(wù)員所不具有的權(quán)利,如爭議權(quán)、罷工權(quán)。但不能享有公務(wù)員所特有的聽證權(quán)、行政救濟(jì)等權(quán)利。
盡管各國由于法律傳統(tǒng)和政治體制的不同,對于教師法律身份的規(guī)定各有不同,大陸法系國家的教師與政府構(gòu)成的是比較典型的行政法律關(guān)系,英美法系國家的教師與政府構(gòu)成的法律關(guān)系則具有某種程度的雇傭法律關(guān)系性質(zhì)。但這些國家都強(qiáng)調(diào)教師職業(yè)的公務(wù)性質(zhì),強(qiáng)調(diào)政府與教師的法律關(guān)系,并把對教師的管理納入到了政府的管理職能之中。
三、中小學(xué)教師成為國家公務(wù)員的必要性
公立學(xué)校教師,特別是公立義務(wù)教育學(xué)校教師,其職業(yè)性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是公務(wù)員,即國家行政公務(wù)員、軍事公務(wù)員和教育公務(wù)員三類中的教育公務(wù)員。它是構(gòu)成現(xiàn)代國家社會(huì)公共事務(wù)及其管理的三大支柱之一。應(yīng)該明確公立學(xué)校教師職業(yè)的公務(wù)員性質(zhì),并在《教師法》等法律中予以明確規(guī)定。這是因?yàn)椋?br/> 1.義務(wù)教育的特點(diǎn)要求教師成為國家公務(wù)員
義務(wù)教育是根據(jù)法律規(guī)定,適齡兒童和青少年都必須接受,國家、社會(huì)、家庭必須予以保證的國民教育,其實(shí)質(zhì)是國家依照法律的規(guī)定對適齡兒童和青少年實(shí)施的一定年限的強(qiáng)迫教育。義務(wù)教育與其他類型的教育相比較,具有以下幾個(gè)顯著的特點(diǎn):1)強(qiáng)制性。2)免費(fèi)性。因此,義務(wù)教育又稱強(qiáng)迫教育或免費(fèi)教育。免費(fèi)性和公益性是聯(lián)系在一起的,所謂公益性就是《義務(wù)教育法》明確規(guī)定的“不收學(xué)費(fèi)、雜費(fèi)”,所需費(fèi)用全部由政府買單。3)全民性。用強(qiáng)制性和免費(fèi)性來保障全民接受義務(wù)教育,有利于國民教育目標(biāo)的實(shí)現(xiàn),充分體現(xiàn)了義務(wù)教育所提供的產(chǎn)品是一種社會(huì)公共服務(wù)或純公共產(chǎn)品。這種產(chǎn)品是任何經(jīng)過法律許可的人都應(yīng)得到的無差別的享受。義務(wù)教育是國家的一項(xiàng)公益性事業(yè),而教師是實(shí)施這項(xiàng)事業(yè)的專業(yè)人員,對他們的管理自然應(yīng)該納入國家公務(wù)員管理的范疇。
2.教師的職業(yè)職能要求教師成為公務(wù)員
教師的職業(yè)職能不同一般的事業(yè)單位及企業(yè)人員,它具有較強(qiáng)公共性?!督處煼ā返?條規(guī)定:“教師是履行教育教學(xué)職責(zé)的專業(yè)人員。承擔(dān)教書育人,培養(yǎng)社會(huì)主義事業(yè)建設(shè)者和接班人,提高民族素質(zhì)的使命。教師應(yīng)當(dāng)忠誠于人民的教育事業(yè)。”《教育法》第8條規(guī)定:“教育活動(dòng)必須符合國家和社會(huì)公共利益。”《義務(wù)教育法》第29條規(guī)定:“教師在教育教學(xué)中應(yīng)當(dāng)平等對待學(xué)生,關(guān)注學(xué)生的個(gè)體差異,不得歧視學(xué)生,不得對學(xué)生實(shí)施體罰、變相體罰或者其它侮辱人格尊嚴(yán)的行為,不得侵犯學(xué)生合法權(quán)益等。”由此可見,教師教育教學(xué)是一種為公共服務(wù)的公共(益)性行為,是國家教育權(quán)利的具體化,具有為國家和社會(huì)負(fù)責(zé)的公共職責(zé),其職務(wù)的公共屬性并不亞于普通公務(wù)員。因此,如把教師納入國家公務(wù)員,有利于對教師提出更高的職業(yè)規(guī)范。
3.教師的權(quán)益保障要求把教師納入公務(wù)員體系
由于教師法律身份的現(xiàn)實(shí)不確定性,在實(shí)踐過程中不能很好地保障教師的合法權(quán)益。如有的地方政府拖欠教師工資十幾年至今,嚴(yán)重侵害了教師的合法權(quán)益,卻沒有得到相應(yīng)的法律救濟(jì),以致有的學(xué)者甚至呼吁給教師以農(nóng)民工待遇?!督逃ā返?l條規(guī)定:“各級人民政府保障教師工資福利和社會(huì)保險(xiǎn)待遇,改善教師工作和生活條件;完善農(nóng)村教師工資經(jīng)費(fèi)保障機(jī)制。教師的平均工資水平應(yīng)當(dāng)不低于當(dāng)?shù)毓珓?wù)員的平均工資水平。”但從目前來看,由于缺乏比較有效的保障機(jī)制來維護(hù)其合法權(quán)益,中小學(xué)教師無論是工資還是醫(yī)療、住房等福利待遇遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如國家公務(wù)員,已嚴(yán)重影響廣大中小學(xué)教師工作安全感和積極性,同時(shí)也不利于吸收優(yōu)秀人才加盟教師隊(duì)伍。因此,把公立中小學(xué)教師定位為國家教育公務(wù)員,有利于穩(wěn)定中小學(xué)尤其是農(nóng)村中小學(xué)教師隊(duì)伍,促進(jìn)我國基礎(chǔ)教育事業(yè)的發(fā)展。
4.義務(wù)教育的均衡發(fā)展要求教師成為公務(wù)員
新的《義務(wù)教育法》第32條規(guī)定:“縣級以上人民政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)教師培養(yǎng)工作,采取措施發(fā)展教師教育,縣級人民政府教育行政部門應(yīng)當(dāng)均衡配置本行政區(qū)域內(nèi)學(xué)校師資力量,組織校長、教師的培訓(xùn)和流動(dòng)加強(qiáng)對薄弱學(xué)校的建設(shè)。”在具體實(shí)踐中也是這樣操作的,部分縣級教育行政部門在執(zhí)行該法第32條第2款的過程中,就選擇了通過行政手段對縣級行政區(qū)域內(nèi)的師資進(jìn)行配置,以達(dá)到本行政區(qū)域內(nèi)地區(qū)之間、學(xué)校之間的師資平衡的目的。但教師如屬于普通勞動(dòng)者,與其所在學(xué)校簽訂的是勞動(dòng)合同,那么政府要強(qiáng)制實(shí)行均衡配置師資力量就有一定的困難。如果教師與學(xué)?;蚪逃姓块T簽訂的是行政合同,學(xué)校或教育行政部門可以以行政主體的身份與行政相對人訂立關(guān)于民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議,而非以民事法人的身份,由此而以合同的方式來達(dá)到維護(hù)與增進(jìn)公共利益的目的,從而享有行政優(yōu)益權(quán)。因此,教師屬于公務(wù)員身份,對教師實(shí)行輪換制就可依法進(jìn)行管理,師資配置這一難題便可迎刃而解。
四、中小學(xué)教師成為國家教育公務(wù)員的可行性
教育公務(wù)員,可稱為廣義上的公務(wù)員,指兼具特殊的勞動(dòng)者(專業(yè)技術(shù)人員)和特殊的公務(wù)員(屬于非強(qiáng)力公務(wù)員)雙重身份,履行的是國家公職。
1.從法理上講,教師法律身份可以由公法調(diào)整,造福于公共利益
公法實(shí)際代表權(quán)力,代表國家權(quán)力;公法為法無授權(quán)即禁止,私法為法無禁止即自由。如教師不能進(jìn)行有償家教《教師法》并無明確規(guī)定,而許多地方教育行政部門及學(xué)校對此卻有明文規(guī)定:如有違背就會(huì)受到開除等處分。但在具體操作過程中常常又苦于有理而無法的尷尬局面。如果消解教師身份泛化問題,把教師納入教育公務(wù)員隊(duì)伍,他們和教育行政部門之間就構(gòu)成了特別的權(quán)利關(guān)系,教育人事立法可依據(jù)公共利益或公共福利優(yōu)先的原則,對教師的某些權(quán)利進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗?,從而相對縮小教師個(gè)人的權(quán)利空間以避免上述類似情況發(fā)生。
2.從實(shí)踐上看,教師的工資(以績效工資為例)來自財(cái)政
2008年底,國家人力資源社會(huì)保障部、財(cái)政部、教育部聯(lián)合出臺(tái)了《關(guān)于義務(wù)教育學(xué)校實(shí)施績效工資的指導(dǎo)意見》(以下稱《指導(dǎo)意見》)第2條第1款規(guī)定了義務(wù)教育教師規(guī)范后的津貼、補(bǔ)貼平均水平,由縣級以上人民政府人事、財(cái)政部門按照教師平均工資水平不低于當(dāng)?shù)毓珓?wù)員平均工資水平的原則確定??冃ЧべY總量隨基本工資和學(xué)校所在縣級行政區(qū)域公務(wù)員規(guī)范后津貼補(bǔ)貼的調(diào)整作相應(yīng)調(diào)整。同時(shí)《指導(dǎo)意見》規(guī)定義務(wù)教育學(xué)校實(shí)施績效工資所需經(jīng)費(fèi),納入財(cái)政預(yù)算,按照管理以縣為主、經(jīng)費(fèi)省級統(tǒng)籌、中央適當(dāng)支持的原則,確保義務(wù)教育學(xué)校實(shí)施績效工資所需資金落實(shí)到位?!豆珓?wù)員法》第79條規(guī)定,公務(wù)員工資、福利、保險(xiǎn)、退休金以及錄用、培訓(xùn)、獎(jiǎng)勵(lì)、辭退等所需經(jīng)費(fèi),應(yīng)當(dāng)列入財(cái)政預(yù)算,予以保障。由此可見,教師的工資、津貼、補(bǔ)貼、公務(wù)員工資和福利等皆來自國家財(cái)政,屬于第二次分配,這就為教師成為公務(wù)員奠定了經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。
3.從發(fā)展上說,《公務(wù)員法》為教師成為國家公務(wù)員留下空間
根據(jù)《公務(wù)員法》第14條規(guī)定的國家公務(wù)員職位分類制度,公務(wù)員職位類別按照公務(wù)員職位的性質(zhì)、特點(diǎn)和管理需要,劃分為綜合管理類、專業(yè)技術(shù)類和行政執(zhí)法等類別。國務(wù)院根據(jù)本法,對于具有職位特殊性,需要單獨(dú)管理的,可以增設(shè)其他職位類別。同時(shí),依據(jù)《教師法》第3條規(guī)定,教師是履行教育教學(xué)職責(zé)的專業(yè)人員,教師執(zhí)行的是國家公務(wù)且具有專業(yè)性,符合公務(wù)員職位分類制度,與現(xiàn)有的國家法律法規(guī)的規(guī)定并不矛盾。因此,在立法上增設(shè)公立中小學(xué)教師為教育公務(wù)員應(yīng)該是可行的。
五、教育公務(wù)員身份下教師聘任制必須把握的幾個(gè)問題
實(shí)行聘任制,教師是普通的勞動(dòng)者嗎?答案顯然不是。義務(wù)教育是國家一項(xiàng)公益事業(yè),教師承擔(dān)的教育責(zé)任是一種國家責(zé)任,教師聘任制是一種具有公法性質(zhì)的契約關(guān)系,中小學(xué)教師的工作體現(xiàn)出明顯的公務(wù)性,聘任制下教師仍隸屬于國家公職人員系列。
1.教師的聘任是政府聘任而非學(xué)校聘任
中小學(xué)校是一種國家機(jī)構(gòu),是行政機(jī)關(guān)的附屬物。國家包攬了從舉辦到管理的一系列權(quán)力,學(xué)校的辦學(xué)權(quán)力非常有限。從聘用教師的角度來說,《中共中央、國務(wù)院關(guān)于深化教育體制改革,全面推進(jìn)素質(zhì)教育的決定》中明確指出,中小學(xué)根據(jù)學(xué)校編制聘用教師,可面向社會(huì)公開招聘,經(jīng)縣以上教育行政部門審批。從實(shí)踐上看,目前寧夏等部分省市自治區(qū)已由省級人事部門統(tǒng)一招收公立中小學(xué)教師,用人單位(學(xué)校)只是分配具體工作任務(wù)而已。當(dāng)前我國的公立學(xué)校仍然是國家全額撥款的事業(yè)單位,學(xué)校行使的是國家教育權(quán),雖然不同于普通的行政權(quán)利,但仍屬于國家公權(quán)的范圍,它不享有完全權(quán)力能力和行為能力。因此學(xué)校與教師之間的關(guān)系仍帶有行政法律關(guān)系的特點(diǎn),盡管按平等協(xié)商原則訂立和履行聘任合同,但校方在維護(hù)公共利益的前提下,仍具有對合同權(quán)力的單方處置權(quán)。
2.教師聘任合同屬于行政合同而非勞動(dòng)合同——以免費(fèi)師范生為例
2007年5月教育部、財(cái)政部、人事部、中央編辦共同頒布了《教育部直屬師范大學(xué)師范生免費(fèi)教育實(shí)施辦法(試行)》(以下簡稱《實(shí)施辦法》),其中第4條規(guī)定,免費(fèi)師范生入學(xué)前與學(xué)校和生源所在地省級教育行政部門鑒訂協(xié)議,承諾畢業(yè)后從事中小學(xué)教育十年以上。到城鎮(zhèn)學(xué)校工作的免費(fèi)師范畢業(yè)生應(yīng)先到農(nóng)村義務(wù)教育學(xué)校任教服務(wù)二年,免費(fèi)師范畢業(yè)生未按協(xié)議從事中小學(xué)教育工作的,要按規(guī)定退還已享受的免費(fèi)教育費(fèi)用并繳納違約金。第5條又規(guī)定,免費(fèi)師范生一般回生源所在省份中小學(xué)任教。從中可以得出免費(fèi)師范生入學(xué)前與所在地省級教育行政部門鑒訂的合同屬于行政合同,行政主體(省級教育行政部門)并非以民事法人的身份與行政相對人(免費(fèi)師范生)之間訂立關(guān)于民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議,而是以行政合同的方式來達(dá)到維護(hù)與增進(jìn)公共利益的目的,實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)。
3.教師實(shí)行聘任制不是教師不能成為公務(wù)員的論據(jù)
從國外來看,日本、德國教師均為公務(wù)員,在教師聘任標(biāo)準(zhǔn)上,日、德兩國規(guī)定,教師經(jīng)過長期的教育和實(shí)踐訓(xùn)練并經(jīng)過國家考試和見習(xí)后,可正式聘用。2005年我國修訂的《公務(wù)員法》第95條規(guī)定,機(jī)關(guān)根據(jù)工作需要,經(jīng)省級以上公務(wù)員主管部門批準(zhǔn),可以對專業(yè)性較強(qiáng)的職位和輔助性職位實(shí)行聘任制。義務(wù)教育學(xué)校屬于具有部分權(quán)力能力的公法主體,享有有限的辦學(xué)自主權(quán),如義務(wù)教育學(xué)校有權(quán)根據(jù)教師在學(xué)校內(nèi)的教育教學(xué)活動(dòng)對其進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)或處分,但處分權(quán)不包括解聘教師的權(quán)力。因此,聘任制只是根據(jù)教師職業(yè)特點(diǎn)所采取的一種任用方式,它本身不能說明被聘者的法律地位,因?yàn)樾问缴系?ldquo;聘任”本身并不是決定聘任關(guān)系的法律性質(zhì)的唯一因素,更不能作為教師不能成為公務(wù)員的依據(jù)。
論文關(guān)鍵詞:義務(wù)教育;公立中小學(xué);教師;公務(wù)員身份
近些年來,隨著國家人事制度的改革,教師的法律地位發(fā)生了重大變革但聘任制背景下的義務(wù)教育階段公立中小學(xué)教師法律地位存在許多爭議,導(dǎo)致教師隊(duì)伍建設(shè)中諸多深層矛盾,如工資、養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保障、福利、住房等長期難以解決。其根本原因在于我國教育立法對公立中小學(xué)教師法律身份規(guī)定不明晰教師是教育教學(xué)活動(dòng)中的重要主體之一,教師法律身份歸屬的明確化,對于教師權(quán)利的保障和教師職責(zé)的履行具有重要的現(xiàn)實(shí)意義
一、我國公立中小學(xué)教師法律身份的現(xiàn)實(shí)不確定性
在社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期,教師法律身份歸屬引起了許多專家學(xué)者爭論,也出現(xiàn)過多種稱謂。
1計(jì)劃時(shí)期的國家干部
計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代,因?yàn)榻處煫@得國家干部編制,享有國家干部身份,和其他事業(yè)單位以及政府工作人員一樣,被納入到統(tǒng)一的干部系統(tǒng)中進(jìn)行管理。隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,國家干部人事制度發(fā)生了變化,教師的國家卜部身份也逐步淡化。
2.20世紀(jì)80年代事業(yè)單位人員
我國現(xiàn)行的法律法規(guī)將公立中小學(xué)校界定為“事業(yè)單位”。“事業(yè)單位”一詞源于1986年實(shí)施的《民法通則》的有關(guān)規(guī)定《民法通則》在第3條將法人分為企業(yè)法人和機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人、中小學(xué)校屬于不以營利為目的的事業(yè)單位.因此教師屬于事業(yè)單位人員。1998年10月25日國務(wù)院又頒布了《事業(yè)單位登記管理體制暫行條例》,對《民法通則》的規(guī)定作了進(jìn)一步的闡釋。該法規(guī)第2條規(guī)定,本條例所稱事業(yè)單位是指國家為了社會(huì)公益目的,由機(jī)關(guān)舉辦或者其他組織利用國有資產(chǎn)舉辦的從事教育、利一技文化、衛(wèi)生等活動(dòng)的社會(huì)服務(wù)組織。中小學(xué)校在我國的社會(huì)組織中被歸為事業(yè)單位,中小、學(xué)教師也理所當(dāng)然地被定為事業(yè)單位人員。把教師身份歸屬事業(yè)單位人員,并沒有顧及到教師職業(yè)的公務(wù)性.,不利于教師及權(quán)益的保障和救濟(jì)。
3.20世紀(jì)90年代專業(yè)人員和國家工作人員
1966年10月,聯(lián)合困教科文組織發(fā)表的《關(guān)于教師地位的建議》指出:“教育工作應(yīng)傲視為專門職業(yè)。這種職業(yè)是一種需要教師具備經(jīng)過嚴(yán)格并持續(xù)不斷的研究才能獲得并準(zhǔn)持專業(yè)知識及專門技能的公共業(yè)務(wù)。他要求所轄學(xué)生的教育和福利有個(gè)人及共同的責(zé)任感”。我國《教師法》第3條也規(guī)定,我國教帥是專業(yè)人員。但“專業(yè)人員”不等于法律身份,醫(yī)生、工稗師等也是專業(yè)人員。專業(yè)人員主要是對職業(yè)性質(zhì)進(jìn)行規(guī)定,不具有特別的法律意義,更不能解決實(shí)踐中的各種聘任法律糾紛,因此也無法明確教師各種權(quán)益法律關(guān)系中的地位、權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。
1997年新修實(shí)施的《刑法》銷93條明確規(guī)定:“本法所稱國家工作人員,是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。固有公司、企業(yè)、事業(yè)位、人民用體中從事公務(wù)的人員,以及其他依照法律從事公務(wù)的人員,以國家工作人員淪。”依據(jù)這條規(guī)定,中小學(xué)教師的身份可以歸屬于國家工作人員。但是同家工作人員與公務(wù)員這兩個(gè)概念存意義和范舊上存在較多交叉重疊之處?!豆珓?wù)員法》臺(tái)之后,國家工作人員概念今后是會(huì)被公務(wù)員慨念取代還是一個(gè)不確定的問題。此外,由于與國家作人員相關(guān)的法律制度尚未建訌,因此這一方案對于保障教師權(quán)益的作用可能有限。
4.21世紀(jì)仍不能稱謂公務(wù)員
1993《國家公務(wù)員暫行條例》第3條規(guī)定,本條例適用于各級圍家行政機(jī)關(guān)中除工勤人員以外的丁作人員教師不屬于該條例的適用對象,自然不在公務(wù)員之列,從此教師的身份與公務(wù)員在法律上開始分化。2005年4月通過的《中華人民共和圈公務(wù)員法》對公務(wù)員的范圍做出了重大調(diào)整,其中第2條規(guī)定:“本法所稱公務(wù)員,是指依法行公職,納入國家行政編制,由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。”從中可以看出對公務(wù)員的界定更加明確,公務(wù)員的范擴(kuò)大了,原不屬于公務(wù)員的法官、檢察員都已步入了公務(wù)員的行列。但中小學(xué)教師不屬于行政編制,因而中小學(xué)教師不在公務(wù)員之列。
二、外國公立中小學(xué)教師的法律身份
從世界主要發(fā)達(dá)國家的教育立法看,對于公立中小學(xué)教師法律身份的定位大致有以下三種類型:
1.德、法、日大陸法系國家定為公務(wù)員
德國、法國、日本等大陸法系國家,一般都把公立中小學(xué)教師定為公務(wù)員或者教育公務(wù)員。日本2004年的國立大學(xué)法人化改革改變了國立大學(xué)教師的公務(wù)員身份,但中小學(xué)教師的法律地位并沒有因此發(fā)生變化。在這些國家,教師由政府任用,享有公務(wù)員法規(guī)規(guī)定的各項(xiàng)權(quán)利,非因法定事由不得免職或懲罰。同時(shí)教師應(yīng)履行與公務(wù)員身份相應(yīng)的義務(wù),如教師的爭議權(quán)(罷課等)受到禁止,團(tuán)結(jié)權(quán)、集體交涉權(quán)等勞動(dòng)基本權(quán)受到特別限制。此外,基于教育教學(xué)活動(dòng)的特殊性,教師還享有諸如參與決策、教育自由等特殊權(quán)利。
2.英、美等法系國家定為公務(wù)雇員
英國、美國、加拿大、澳大利亞等英美法系國家一般都把公立中小學(xué)教師定位為公務(wù)雇員。教師由地方教育當(dāng)局任用,并與之簽訂聘任合同。教師一方面基于公務(wù)員身份享有公務(wù)員法律規(guī)定的各項(xiàng)權(quán)利,履行相應(yīng)的各項(xiàng)義務(wù);另一方面基于雇員身份,又具有雇傭合同中所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。
3.新西蘭等國家定為雇員
新西蘭等少數(shù)國家把公立中小學(xué)教師定位為雇員。教師由校長聘任,但由政府支付工資。學(xué)校在其權(quán)限內(nèi)可以決定教師的雇用和解雇,向教師布置任務(wù),監(jiān)督和評價(jià)教師的工作。教師在任用期內(nèi)享有教育自由權(quán)以及作為公民應(yīng)享有的其他權(quán)利,并在某些方面享有公務(wù)員所不具有的權(quán)利,如爭議權(quán)、罷工權(quán)。但不能享有公務(wù)員所特有的聽證權(quán)、行政救濟(jì)等權(quán)利。
盡管各國由于法律傳統(tǒng)和政治體制的不同,對于教師法律身份的規(guī)定各有不同,大陸法系國家的教師與政府構(gòu)成的是比較典型的行政法律關(guān)系,英美法系國家的教師與政府構(gòu)成的法律關(guān)系則具有某種程度的雇傭法律關(guān)系性質(zhì)。但這些國家都強(qiáng)調(diào)教師職業(yè)的公務(wù)性質(zhì),強(qiáng)調(diào)政府與教師的法律關(guān)系,并把對教師的管理納入到了政府的管理職能之中。
三、中小學(xué)教師成為國家公務(wù)員的必要性
公立學(xué)校教師,特別是公立義務(wù)教育學(xué)校教師,其職業(yè)性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是公務(wù)員,即國家行政公務(wù)員、軍事公務(wù)員和教育公務(wù)員三類中的教育公務(wù)員。它是構(gòu)成現(xiàn)代國家社會(huì)公共事務(wù)及其管理的三大支柱之一。應(yīng)該明確公立學(xué)校教師職業(yè)的公務(wù)員性質(zhì),并在《教師法》等法律中予以明確規(guī)定。這是因?yàn)椋?br/> 1.義務(wù)教育的特點(diǎn)要求教師成為國家公務(wù)員
義務(wù)教育是根據(jù)法律規(guī)定,適齡兒童和青少年都必須接受,國家、社會(huì)、家庭必須予以保證的國民教育,其實(shí)質(zhì)是國家依照法律的規(guī)定對適齡兒童和青少年實(shí)施的一定年限的強(qiáng)迫教育。義務(wù)教育與其他類型的教育相比較,具有以下幾個(gè)顯著的特點(diǎn):1)強(qiáng)制性。2)免費(fèi)性。因此,義務(wù)教育又稱強(qiáng)迫教育或免費(fèi)教育。免費(fèi)性和公益性是聯(lián)系在一起的,所謂公益性就是《義務(wù)教育法》明確規(guī)定的“不收學(xué)費(fèi)、雜費(fèi)”,所需費(fèi)用全部由政府買單。3)全民性。用強(qiáng)制性和免費(fèi)性來保障全民接受義務(wù)教育,有利于國民教育目標(biāo)的實(shí)現(xiàn),充分體現(xiàn)了義務(wù)教育所提供的產(chǎn)品是一種社會(huì)公共服務(wù)或純公共產(chǎn)品。這種產(chǎn)品是任何經(jīng)過法律許可的人都應(yīng)得到的無差別的享受。義務(wù)教育是國家的一項(xiàng)公益性事業(yè),而教師是實(shí)施這項(xiàng)事業(yè)的專業(yè)人員,對他們的管理自然應(yīng)該納入國家公務(wù)員管理的范疇。
2.教師的職業(yè)職能要求教師成為公務(wù)員
教師的職業(yè)職能不同一般的事業(yè)單位及企業(yè)人員,它具有較強(qiáng)公共性?!督處煼ā返?條規(guī)定:“教師是履行教育教學(xué)職責(zé)的專業(yè)人員。承擔(dān)教書育人,培養(yǎng)社會(huì)主義事業(yè)建設(shè)者和接班人,提高民族素質(zhì)的使命。教師應(yīng)當(dāng)忠誠于人民的教育事業(yè)。”《教育法》第8條規(guī)定:“教育活動(dòng)必須符合國家和社會(huì)公共利益。”《義務(wù)教育法》第29條規(guī)定:“教師在教育教學(xué)中應(yīng)當(dāng)平等對待學(xué)生,關(guān)注學(xué)生的個(gè)體差異,不得歧視學(xué)生,不得對學(xué)生實(shí)施體罰、變相體罰或者其它侮辱人格尊嚴(yán)的行為,不得侵犯學(xué)生合法權(quán)益等。”由此可見,教師教育教學(xué)是一種為公共服務(wù)的公共(益)性行為,是國家教育權(quán)利的具體化,具有為國家和社會(huì)負(fù)責(zé)的公共職責(zé),其職務(wù)的公共屬性并不亞于普通公務(wù)員。因此,如把教師納入國家公務(wù)員,有利于對教師提出更高的職業(yè)規(guī)范。
3.教師的權(quán)益保障要求把教師納入公務(wù)員體系
由于教師法律身份的現(xiàn)實(shí)不確定性,在實(shí)踐過程中不能很好地保障教師的合法權(quán)益。如有的地方政府拖欠教師工資十幾年至今,嚴(yán)重侵害了教師的合法權(quán)益,卻沒有得到相應(yīng)的法律救濟(jì),以致有的學(xué)者甚至呼吁給教師以農(nóng)民工待遇?!督逃ā返?l條規(guī)定:“各級人民政府保障教師工資福利和社會(huì)保險(xiǎn)待遇,改善教師工作和生活條件;完善農(nóng)村教師工資經(jīng)費(fèi)保障機(jī)制。教師的平均工資水平應(yīng)當(dāng)不低于當(dāng)?shù)毓珓?wù)員的平均工資水平。”但從目前來看,由于缺乏比較有效的保障機(jī)制來維護(hù)其合法權(quán)益,中小學(xué)教師無論是工資還是醫(yī)療、住房等福利待遇遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如國家公務(wù)員,已嚴(yán)重影響廣大中小學(xué)教師工作安全感和積極性,同時(shí)也不利于吸收優(yōu)秀人才加盟教師隊(duì)伍。因此,把公立中小學(xué)教師定位為國家教育公務(wù)員,有利于穩(wěn)定中小學(xué)尤其是農(nóng)村中小學(xué)教師隊(duì)伍,促進(jìn)我國基礎(chǔ)教育事業(yè)的發(fā)展。
4.義務(wù)教育的均衡發(fā)展要求教師成為公務(wù)員
新的《義務(wù)教育法》第32條規(guī)定:“縣級以上人民政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)教師培養(yǎng)工作,采取措施發(fā)展教師教育,縣級人民政府教育行政部門應(yīng)當(dāng)均衡配置本行政區(qū)域內(nèi)學(xué)校師資力量,組織校長、教師的培訓(xùn)和流動(dòng)加強(qiáng)對薄弱學(xué)校的建設(shè)。”在具體實(shí)踐中也是這樣操作的,部分縣級教育行政部門在執(zhí)行該法第32條第2款的過程中,就選擇了通過行政手段對縣級行政區(qū)域內(nèi)的師資進(jìn)行配置,以達(dá)到本行政區(qū)域內(nèi)地區(qū)之間、學(xué)校之間的師資平衡的目的。但教師如屬于普通勞動(dòng)者,與其所在學(xué)校簽訂的是勞動(dòng)合同,那么政府要強(qiáng)制實(shí)行均衡配置師資力量就有一定的困難。如果教師與學(xué)?;蚪逃姓块T簽訂的是行政合同,學(xué)校或教育行政部門可以以行政主體的身份與行政相對人訂立關(guān)于民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議,而非以民事法人的身份,由此而以合同的方式來達(dá)到維護(hù)與增進(jìn)公共利益的目的,從而享有行政優(yōu)益權(quán)。因此,教師屬于公務(wù)員身份,對教師實(shí)行輪換制就可依法進(jìn)行管理,師資配置這一難題便可迎刃而解。
四、中小學(xué)教師成為國家教育公務(wù)員的可行性
教育公務(wù)員,可稱為廣義上的公務(wù)員,指兼具特殊的勞動(dòng)者(專業(yè)技術(shù)人員)和特殊的公務(wù)員(屬于非強(qiáng)力公務(wù)員)雙重身份,履行的是國家公職。
1.從法理上講,教師法律身份可以由公法調(diào)整,造福于公共利益
公法實(shí)際代表權(quán)力,代表國家權(quán)力;公法為法無授權(quán)即禁止,私法為法無禁止即自由。如教師不能進(jìn)行有償家教《教師法》并無明確規(guī)定,而許多地方教育行政部門及學(xué)校對此卻有明文規(guī)定:如有違背就會(huì)受到開除等處分。但在具體操作過程中常常又苦于有理而無法的尷尬局面。如果消解教師身份泛化問題,把教師納入教育公務(wù)員隊(duì)伍,他們和教育行政部門之間就構(gòu)成了特別的權(quán)利關(guān)系,教育人事立法可依據(jù)公共利益或公共福利優(yōu)先的原則,對教師的某些權(quán)利進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗?,從而相對縮小教師個(gè)人的權(quán)利空間以避免上述類似情況發(fā)生。
2.從實(shí)踐上看,教師的工資(以績效工資為例)來自財(cái)政
2008年底,國家人力資源社會(huì)保障部、財(cái)政部、教育部聯(lián)合出臺(tái)了《關(guān)于義務(wù)教育學(xué)校實(shí)施績效工資的指導(dǎo)意見》(以下稱《指導(dǎo)意見》)第2條第1款規(guī)定了義務(wù)教育教師規(guī)范后的津貼、補(bǔ)貼平均水平,由縣級以上人民政府人事、財(cái)政部門按照教師平均工資水平不低于當(dāng)?shù)毓珓?wù)員平均工資水平的原則確定??冃ЧべY總量隨基本工資和學(xué)校所在縣級行政區(qū)域公務(wù)員規(guī)范后津貼補(bǔ)貼的調(diào)整作相應(yīng)調(diào)整。同時(shí)《指導(dǎo)意見》規(guī)定義務(wù)教育學(xué)校實(shí)施績效工資所需經(jīng)費(fèi),納入財(cái)政預(yù)算,按照管理以縣為主、經(jīng)費(fèi)省級統(tǒng)籌、中央適當(dāng)支持的原則,確保義務(wù)教育學(xué)校實(shí)施績效工資所需資金落實(shí)到位?!豆珓?wù)員法》第79條規(guī)定,公務(wù)員工資、福利、保險(xiǎn)、退休金以及錄用、培訓(xùn)、獎(jiǎng)勵(lì)、辭退等所需經(jīng)費(fèi),應(yīng)當(dāng)列入財(cái)政預(yù)算,予以保障。由此可見,教師的工資、津貼、補(bǔ)貼、公務(wù)員工資和福利等皆來自國家財(cái)政,屬于第二次分配,這就為教師成為公務(wù)員奠定了經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。
3.從發(fā)展上說,《公務(wù)員法》為教師成為國家公務(wù)員留下空間
根據(jù)《公務(wù)員法》第14條規(guī)定的國家公務(wù)員職位分類制度,公務(wù)員職位類別按照公務(wù)員職位的性質(zhì)、特點(diǎn)和管理需要,劃分為綜合管理類、專業(yè)技術(shù)類和行政執(zhí)法等類別。國務(wù)院根據(jù)本法,對于具有職位特殊性,需要單獨(dú)管理的,可以增設(shè)其他職位類別。同時(shí),依據(jù)《教師法》第3條規(guī)定,教師是履行教育教學(xué)職責(zé)的專業(yè)人員,教師執(zhí)行的是國家公務(wù)且具有專業(yè)性,符合公務(wù)員職位分類制度,與現(xiàn)有的國家法律法規(guī)的規(guī)定并不矛盾。因此,在立法上增設(shè)公立中小學(xué)教師為教育公務(wù)員應(yīng)該是可行的。
五、教育公務(wù)員身份下教師聘任制必須把握的幾個(gè)問題
實(shí)行聘任制,教師是普通的勞動(dòng)者嗎?答案顯然不是。義務(wù)教育是國家一項(xiàng)公益事業(yè),教師承擔(dān)的教育責(zé)任是一種國家責(zé)任,教師聘任制是一種具有公法性質(zhì)的契約關(guān)系,中小學(xué)教師的工作體現(xiàn)出明顯的公務(wù)性,聘任制下教師仍隸屬于國家公職人員系列。
1.教師的聘任是政府聘任而非學(xué)校聘任
中小學(xué)校是一種國家機(jī)構(gòu),是行政機(jī)關(guān)的附屬物。國家包攬了從舉辦到管理的一系列權(quán)力,學(xué)校的辦學(xué)權(quán)力非常有限。從聘用教師的角度來說,《中共中央、國務(wù)院關(guān)于深化教育體制改革,全面推進(jìn)素質(zhì)教育的決定》中明確指出,中小學(xué)根據(jù)學(xué)校編制聘用教師,可面向社會(huì)公開招聘,經(jīng)縣以上教育行政部門審批。從實(shí)踐上看,目前寧夏等部分省市自治區(qū)已由省級人事部門統(tǒng)一招收公立中小學(xué)教師,用人單位(學(xué)校)只是分配具體工作任務(wù)而已。當(dāng)前我國的公立學(xué)校仍然是國家全額撥款的事業(yè)單位,學(xué)校行使的是國家教育權(quán),雖然不同于普通的行政權(quán)利,但仍屬于國家公權(quán)的范圍,它不享有完全權(quán)力能力和行為能力。因此學(xué)校與教師之間的關(guān)系仍帶有行政法律關(guān)系的特點(diǎn),盡管按平等協(xié)商原則訂立和履行聘任合同,但校方在維護(hù)公共利益的前提下,仍具有對合同權(quán)力的單方處置權(quán)。
2.教師聘任合同屬于行政合同而非勞動(dòng)合同——以免費(fèi)師范生為例
2007年5月教育部、財(cái)政部、人事部、中央編辦共同頒布了《教育部直屬師范大學(xué)師范生免費(fèi)教育實(shí)施辦法(試行)》(以下簡稱《實(shí)施辦法》),其中第4條規(guī)定,免費(fèi)師范生入學(xué)前與學(xué)校和生源所在地省級教育行政部門鑒訂協(xié)議,承諾畢業(yè)后從事中小學(xué)教育十年以上。到城鎮(zhèn)學(xué)校工作的免費(fèi)師范畢業(yè)生應(yīng)先到農(nóng)村義務(wù)教育學(xué)校任教服務(wù)二年,免費(fèi)師范畢業(yè)生未按協(xié)議從事中小學(xué)教育工作的,要按規(guī)定退還已享受的免費(fèi)教育費(fèi)用并繳納違約金。第5條又規(guī)定,免費(fèi)師范生一般回生源所在省份中小學(xué)任教。從中可以得出免費(fèi)師范生入學(xué)前與所在地省級教育行政部門鑒訂的合同屬于行政合同,行政主體(省級教育行政部門)并非以民事法人的身份與行政相對人(免費(fèi)師范生)之間訂立關(guān)于民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議,而是以行政合同的方式來達(dá)到維護(hù)與增進(jìn)公共利益的目的,實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)。
3.教師實(shí)行聘任制不是教師不能成為公務(wù)員的論據(jù)
從國外來看,日本、德國教師均為公務(wù)員,在教師聘任標(biāo)準(zhǔn)上,日、德兩國規(guī)定,教師經(jīng)過長期的教育和實(shí)踐訓(xùn)練并經(jīng)過國家考試和見習(xí)后,可正式聘用。2005年我國修訂的《公務(wù)員法》第95條規(guī)定,機(jī)關(guān)根據(jù)工作需要,經(jīng)省級以上公務(wù)員主管部門批準(zhǔn),可以對專業(yè)性較強(qiáng)的職位和輔助性職位實(shí)行聘任制。義務(wù)教育學(xué)校屬于具有部分權(quán)力能力的公法主體,享有有限的辦學(xué)自主權(quán),如義務(wù)教育學(xué)校有權(quán)根據(jù)教師在學(xué)校內(nèi)的教育教學(xué)活動(dòng)對其進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)或處分,但處分權(quán)不包括解聘教師的權(quán)力。因此,聘任制只是根據(jù)教師職業(yè)特點(diǎn)所采取的一種任用方式,它本身不能說明被聘者的法律地位,因?yàn)樾问缴系?ldquo;聘任”本身并不是決定聘任關(guān)系的法律性質(zhì)的唯一因素,更不能作為教師不能成為公務(wù)員的依據(jù)。