公司法相關(guān)論文篇3

　　淺談中小企業(yè)公司法的運(yùn)用

　　一、發(fā)起人在公司成立中的單方行為

　　公司法并沒有對(duì)成立中小企業(yè)中發(fā)起人單方行為進(jìn)行規(guī)定,例如慈善捐贈(zèng)、政府捐贈(zèng)等。實(shí)際上,發(fā)起人通過單方行為實(shí)施捐贈(zèng)或者獲得捐贈(zèng)時(shí),可能是用自己名義,也可能是用成立中中小企業(yè)名義,如果有關(guān)立法不進(jìn)行約束管制,發(fā)起人處于自身利益考慮可能會(huì)做出不良行為,造成成立中中小企業(yè)、債權(quán)人等有關(guān)主體利益受損。

　　在本人看來,公司法應(yīng)增加以下規(guī)定內(nèi)容,來彌補(bǔ)立法缺陷:發(fā)起人在中小企業(yè)成立過程中用自己名義實(shí)施捐贈(zèng)等行為從而讓中小企業(yè)受益的,有關(guān)所有法律責(zé)任由成立后中小企業(yè)承擔(dān),反之,發(fā)起人承擔(dān)一切后果;而發(fā)起人出現(xiàn)接受捐贈(zèng)等有關(guān)行為時(shí),成立后中小企業(yè)承擔(dān)一切法律后果。

　　對(duì)于在中小企業(yè)無法成立情況下,因?yàn)榘l(fā)起人過錯(cuò)造成交易方利益受損問題處理辦法,公司法并未明確規(guī)定。比如在中小企業(yè)成立過程中,由于發(fā)起人廣告宣傳錯(cuò)誤造成交易方利益受損,抑或?qū)灰追缴虡I(yè)機(jī)密造成侵犯的情況。本人認(rèn)為,公司法應(yīng)進(jìn)行以下規(guī)定來彌補(bǔ)立法缺陷:出現(xiàn)該情形的,按照侵權(quán)法規(guī)定的過錯(cuò)責(zé)任原則,由發(fā)起人承擔(dān)賠償損失責(zé)任,不同發(fā)起人根據(jù)過錯(cuò)嚴(yán)重性承擔(dān)具體賠償份額。

　　二、《公司法》對(duì)成立中中小企業(yè)的責(zé)任規(guī)定不足與完善

　　成立中中小企業(yè)責(zé)任規(guī)定有利于保障其行為制度和人格制度有效落實(shí)。但是,對(duì)于成立中中小企業(yè)責(zé)任發(fā)起和清算內(nèi)容,公司法規(guī)定不夠具體全面。

　　(一)公司成立發(fā)起責(zé)任制度

　　責(zé)任發(fā)起主要針對(duì)發(fā)起人,根據(jù)公司法第28條第2款內(nèi)容規(guī)定,“股份持有者不按之前規(guī)定額度出資的,應(yīng)向已按規(guī)定額度按時(shí)出資的股份持有者承擔(dān)違約責(zé)任”;而第31條內(nèi)容規(guī)定,“成立有限責(zé)任公司后,如果作為公司成立資本的非貨幣資產(chǎn)實(shí)際價(jià)值額度明顯少于公司規(guī)定的價(jià)值額度,該資產(chǎn)出資方應(yīng)當(dāng)不足剩余差額;成立中公司其他股份持有者也要承擔(dān)責(zé)任。”公司法的這兩條發(fā)起責(zé)任規(guī)定存在一定缺陷,具體包括:首先,規(guī)定沒有明確提到貨幣資產(chǎn)出資問題。對(duì)于這點(diǎn),立法機(jī)關(guān)看來可能是因?yàn)樨泿懦鲑Y必然要經(jīng)過驗(yàn)資程序,所以認(rèn)為發(fā)起人出資一定是足額的。但實(shí)際上,發(fā)起人可以利用虛假出資等方法來混過驗(yàn)資環(huán)節(jié),抑或和驗(yàn)資機(jī)構(gòu)合伙騙取成功驗(yàn)資資格,這種情況十分常見。

　　在本人看來,有關(guān)條款中應(yīng)加入規(guī)定“發(fā)起人貨幣出資必須足額”。其次,針對(duì)發(fā)起人出資行為,我國(guó)法律是按中小企業(yè)成立前后進(jìn)行分類的。中小企業(yè)成立前,發(fā)起人如果不按規(guī)定出資就屬于違約行為,所以并不直接向中小企業(yè)承擔(dān)出資責(zé)任;中小企業(yè)成立后,按照合同法第28條規(guī)定,如果發(fā)起人出資不足,應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)補(bǔ)足額度,其他有關(guān)發(fā)起人也要承擔(dān)責(zé)任。本人認(rèn)為后一種責(zé)任規(guī)定太過簡(jiǎn)單。

　　(二)公司成立清算責(zé)任制度

　　不管公司無法成立,還是成立公司無效,中小企業(yè)在成立過程中或者成立后都失去了法人資格而要進(jìn)行責(zé)任清算。但是關(guān)于怎樣清算以及怎樣承擔(dān)責(zé)任問題,公司法并未進(jìn)行具體規(guī)定。在本人看來,立法內(nèi)容應(yīng)加入以下規(guī)定,從而完善公司成立清算責(zé)任制度:第一,中小企業(yè)在成立過程中不具備法人主體人格,相當(dāng)于是一種合伙狀態(tài),所以可以按照合伙中小企業(yè)法來進(jìn)行清算;第二,如果成立中中小企業(yè)有相應(yīng)的清算規(guī)定,可以按照中小企業(yè)規(guī)定進(jìn)行;

　　第三,清算成立中中小企業(yè)時(shí),應(yīng)把股資返還給非發(fā)起人股東,按照普通債權(quán)人進(jìn)行處理。這不僅可以保護(hù)非發(fā)起人股東利益,也滿足公司法中第95條對(duì)于發(fā)起人責(zé)任規(guī)定的處理要求。如果成立中中小企業(yè)資產(chǎn)無法清償所有債務(wù),由于發(fā)起人承擔(dān)成立中中小企業(yè)債務(wù)連帶責(zé)任,所以由發(fā)起人償還。結(jié)論

　　綜上所述,我國(guó)公司法應(yīng)盡早彌補(bǔ)以上立法缺失,基于現(xiàn)有法律體系不斷完善發(fā)展,這樣才能豐富理論內(nèi)涵,并科學(xué)指導(dǎo)實(shí)踐活動(dòng)。只有成立中中小企業(yè)民事地位得到法律形式確立,對(duì)其性質(zhì)進(jìn)行合理解釋,重新構(gòu)建公司成立責(zé)任機(jī)制,才能協(xié)調(diào)處理好不同法律關(guān)系問題,實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平正義,從而推動(dòng)我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)健康可持續(xù)發(fā)展。

　　公司法相關(guān)論文篇4

　　淺談公司法所面臨的轉(zhuǎn)變

　　1、現(xiàn)行公司法中主要存在的問題

　　近年來，我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制不斷發(fā)生變革，而公司法1993年在制定實(shí)行之初至今的變動(dòng)并不大，面對(duì)當(dāng)前市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)狀況難免會(huì)力有不逮。公司法的制定是秉持“法律內(nèi)容應(yīng)當(dāng)較為完整，且具備大致的基本規(guī)范，擁有合理的法律框架”的基本理念。為了使公司法更加完善，更加適應(yīng)當(dāng)前社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)體制發(fā)展?fàn)顩r，下面我們就對(duì)其中存在的不足之處進(jìn)行總結(jié)， 以填補(bǔ)當(dāng)前公司法中的部分空白。

　　第一，注重法律框架設(shè)計(jì)，缺乏具體的操作設(shè)計(jì)。于1993年頒布的公司法對(duì)框架設(shè)計(jì)較為注重，就以有限責(zé)任公司與股份有限公司來說，不能說是面面俱到，但也算是較為全面了。“堅(jiān)持公司法內(nèi)容較為完整，具備大體的法律基本規(guī)范，框架合理”它既是人們的意見，同時(shí)也是公司法草案的起草原則。公司法的制定順應(yīng)了當(dāng)時(shí)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的狀況，具備公司設(shè)立及運(yùn)營(yíng)的基本架構(gòu)規(guī)則，注意框架設(shè)計(jì) 然而在操作層面設(shè)計(jì)上，略顯不足，表現(xiàn)為以下幾點(diǎn)：

　　存在法律空白。例如在公司法中沒有制定出明確的規(guī)定，并將決定權(quán)交由其他法律法規(guī)或授權(quán)國(guó)務(wù)院，據(jù)統(tǒng)計(jì)，公司法約有8處法律規(guī)定由國(guó)務(wù)院制定，法律和法規(guī)中有8處另行規(guī)定，由國(guó)家做具有股東大會(huì)臨時(shí)召開的股東大會(huì)，它是公司法賦予少數(shù)股東的權(quán)利。

　　但在公司法中卻未明確該項(xiàng)權(quán)利的具體內(nèi)容，股份持有多久具備該項(xiàng)權(quán)利、哪種請(qǐng)求方式屬于正當(dāng)請(qǐng)求、請(qǐng)求不被采納時(shí)應(yīng)如何救濟(jì)等等問題在公司法中并未有明確的規(guī)定。 一旦遇到股東大會(huì)困難，就會(huì)產(chǎn)生解決困難;某些“不作為”規(guī)定，沒有相應(yīng)的法律后果規(guī)定;部分制度存在設(shè)計(jì)實(shí)施障礙和疑點(diǎn)。

　　第二，重視過程設(shè)計(jì)，忽略了“行為人”設(shè)計(jì)。過程是指公司法對(duì)辦事程序及行為過程做出了明確的規(guī)定，但對(duì)于行為實(shí)施者的具體的義務(wù)和責(zé)任并未設(shè)計(jì)。

　　第三，注重組織設(shè)計(jì)，輕視了機(jī)制與機(jī)理的條件設(shè)計(jì)。公司開展有效經(jīng)營(yíng)應(yīng)當(dāng)以完善的組織機(jī)構(gòu)為前提，現(xiàn)行的公司法比較注重組織機(jī)構(gòu)設(shè)計(jì)。在公司法中對(duì)公司業(yè)務(wù)執(zhí)行、經(jīng)營(yíng)決策機(jī)關(guān)、權(quán)利機(jī)關(guān)以及監(jiān)督機(jī)關(guān)的職權(quán)和組成均有明確規(guī)定。但對(duì)于組織機(jī)構(gòu)的機(jī)制和機(jī)理方面就顯得有些薄弱。

　　2、公司法修改應(yīng)遵循的指導(dǎo)思想

　　修改公司法時(shí)應(yīng)當(dāng)從公司法性質(zhì)與公司性質(zhì)兩方面出發(fā)。公司法與公司具有怎樣的性質(zhì)?首先公司法是商法的～部分，它主要對(duì)公司內(nèi)外關(guān)系加以調(diào)整，在一定程度具有法律強(qiáng)制性，但調(diào)整主體是平等的，因此，將公司法界定為私法領(lǐng)域是毋庸置疑的。公司是企業(yè)法人的一種，它是一個(gè)擴(kuò)大的個(gè)人，并不是一個(gè)縮小的社會(huì)。

　　從民法通則中的第42條可以看出，公司法人是一種經(jīng)營(yíng)性組織，可將其看做商事主體。從公司與公司法性質(zhì)對(duì)現(xiàn)行公司法進(jìn)行修改，就是要增加其任意性規(guī)則，減少?gòu)?qiáng)行性的規(guī)則。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，任何投資都具有風(fēng)險(xiǎn)，責(zé)任自負(fù)和風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)是公司的根本原則。因此，修改后的公司法應(yīng)對(duì)規(guī)則的充分性與相關(guān)當(dāng)事人公正性加以強(qiáng)調(diào)。我們對(duì)修改公司法的指導(dǎo)思想歸納如下：

　　2.1適應(yīng)世貿(mào)組織要求，借鑒成功的法律經(jīng)驗(yàn)在我國(guó)公司法案起草時(shí)，公司已經(jīng)成為了世界上普遍的企業(yè)形式，因而世界各國(guó)在公司法案方面均有所涉獵，為了填補(bǔ)我國(guó)公司法的空白，我們應(yīng)當(dāng)借鑒過程成功的經(jīng)驗(yàn)如股東共有限責(zé)任原則、股東平等原則等。我們可以從降低企業(yè)注冊(cè)資本最低限額、實(shí)行股份有限公司資本授權(quán)制、設(shè)立公司準(zhǔn)則主義和揭開公司神秘面紗的原則對(duì)我國(guó)現(xiàn)行公司草案進(jìn)行修改，增強(qiáng)其實(shí)用性和全面性。

　　實(shí)施有限責(zé)任公司簡(jiǎn)化規(guī)則，突出股份公司與有限責(zé)任公司二者之間的區(qū)別。我國(guó)公司法中將公司規(guī)定為股份有限公司和有限責(zé)任公司兩種，其用意無非是將公司形式的決定權(quán)交到了投資者手里。而現(xiàn)行的公司法對(duì)這兩種形式的差別明確的區(qū)分，雖然有部分規(guī)定了歐諾公司組織結(jié)構(gòu)進(jìn)行區(qū)分，但是仍較為復(fù)雜。為了使有限責(zé)任公司具有的簡(jiǎn)便易行特點(diǎn)更為突出，公司法是否可在以下方面加以改進(jìn)：

　　現(xiàn)行的有限責(zé)任公司的股東會(huì)制度。我國(guó)自1979年的7月以來，中外合資有限責(zé)任公司一直實(shí)行董事會(huì)為公司權(quán)力機(jī)關(guān)的制度，并未在董事會(huì)之上設(shè)立上位機(jī)關(guān)股東會(huì)。這種體制有別于現(xiàn)行公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司組織機(jī)構(gòu)制度，由于其已運(yùn)行了2O年，我們可進(jìn)行該方面的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，吸收對(duì)公司法修改有益之處。比方說全體股東以書面形式對(duì)應(yīng)作出的決議表示同意，就無需再召開股東會(huì)會(huì)議;或經(jīng)全體股東同意，可以不經(jīng)過召集程序而召開股東會(huì)會(huì)議。注意有限責(zé)任公司的股東人數(shù)少這一的特點(diǎn)，注意一些召集股東會(huì)與股東議決方式的設(shè)計(jì)。將有限責(zé)任公司的監(jiān)事會(huì)和董事會(huì)適用范圍縮小，對(duì)其進(jìn)行限制。適當(dāng)對(duì)現(xiàn)行公司法中只設(shè)執(zhí)行董事及一兩個(gè)監(jiān)事的做法加以改動(dòng)。

　　2.2分別實(shí)行國(guó)有企業(yè)改革立法和公司立法公司法制定之季，恰逢我國(guó)現(xiàn)代企業(yè)制度實(shí)行階段。

　　因而對(duì)國(guó)有大中型企業(yè)實(shí)行公司制作為國(guó)有企業(yè)實(shí)行現(xiàn)代企業(yè)制度做出了一定的探索，又成為人們的～種共識(shí)。因此，公司法容納了不少國(guó)有企業(yè)改革的內(nèi)容。在當(dāng)時(shí)的背景下，這是可以理解的。但是，也不能不注意到。由于公司立法與國(guó)有企業(yè)改革立法的混同進(jìn)行，使公司法中出現(xiàn)了不少僅為國(guó)有企業(yè)改革或國(guó)有投資主體規(guī)定的規(guī)則，導(dǎo)致規(guī)則之間的不協(xié)調(diào)，不利于公司法的實(shí)施。國(guó)內(nèi)外的經(jīng)驗(yàn)表明，國(guó)有企業(yè)改革是一項(xiàng)自身特點(diǎn)很突出的問題，將其與其他立法一起進(jìn)行，不利于解決這些問題。

　　相反，單獨(dú)立法則有利于解決國(guó)有企業(yè)改革的特殊問題。依此思路，有關(guān)國(guó)有企業(yè)改革的特殊問題，諸如國(guó)有企業(yè)改革中國(guó)有財(cái)產(chǎn)保護(hù)、國(guó)有職工的安置、土地使用權(quán)處置、國(guó)有資產(chǎn)的運(yùn)營(yíng)體制、國(guó)有股股權(quán)的行使，等等，可以單獨(dú)制定為一個(gè)立法文件，譬如命名為“國(guó)有企業(yè)改制法”。而公司法修改則不必再與國(guó)有企業(yè)改革扭在一起，而只需完善公司應(yīng)遵循的共同規(guī)則，包括國(guó)有企業(yè)改建為公司后遵循的規(guī)則。至于國(guó)有企業(yè)如何為成為公司創(chuàng)造條件，公司法則不必過問了。

　　2.3應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)我國(guó)公司法精神利用法律形式來塑造公司法律人格是我國(guó)公司法主要體現(xiàn)的精神，并以公司所有同公司經(jīng)營(yíng)分離為前提，通過完善公司的治理結(jié)構(gòu)來實(shí)現(xiàn)對(duì)公司法律人格的完善。

　　3、結(jié)束語：

　　公司法的健全和完善是對(duì)企業(yè)投資者和債權(quán)人行使權(quán)利的保證，同時(shí)也是適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，實(shí)施有效的宏觀調(diào)控的一種重要表現(xiàn)。本文僅對(duì)公司法需要改進(jìn)的方面進(jìn)行了淺要的描述，以為我國(guó)公司法的不斷完善貢獻(xiàn)一份微薄之力。

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