證券內(nèi)幕交易(Insidertrading)，又稱“知情證券交易”，是指掌握并利用內(nèi)幕信息的人所進行的證券交易行為，其目的是為了獲取利益或減少損失。由于證券內(nèi)幕交易行為是利用一般投資者所不知道的信息來獲取實際利益，因而是一種不公平的證券交易行為，不僅會不利于證券交易市場的正常運作，而且會使投資者對證券市場產(chǎn)生不信任感，進而堵塞了企業(yè)通過證券市場進行融資的渠道。所以，國際上將對證券內(nèi)幕交易行為的規(guī)制作為考察一個國家證券市場是否成熟的重要標準，各國的證券立法也都禁止證券內(nèi)幕交易行為的存在。目前，證券內(nèi)幕交易行為已對我國正常的證券交易秩序造成了嚴重危害，故應加強對這類行為的研究，以尋求對其的法律規(guī)制，保障正常的證券交易秩序。

一、證券內(nèi)幕交易行為的危害

(一)違反了平等原則

民法的直接宗旨是確認民事法律關系中當事人地位的平等，而平等是人類所追求的永恒的價值，是特權的對立物，是故平等原則為民法的首要基本原則。平等原則的本來含義應該包括出兩種平等觀：實體平等觀強調(diào)“結果均等”，即不論民事活動參與人的才能和機遇如何，通過民事活動所產(chǎn)生的結果應該是均等的;程序平等觀強調(diào)“機會平等”，即只要社會向人們提供了同等的機會，便做到平等。將這兩種平等觀置于現(xiàn)代市場機制，便可以發(fā)現(xiàn)，實體平等觀與市場競爭機制的本質(zhì)是相違背的，而程序平等觀由于要求盡量使人人處于基本相同的起跑線上，所以與市場競爭機制的本質(zhì)相吻合。由是，現(xiàn)代民法所極力強調(diào)的平等應該是程序平等，即參與民事活動的主體法律地位平等。具體到證券交易市場，學界在論述證券交易規(guī)則要求時，大多是以“公平”作為理論基礎，認為公平是證券監(jiān)管的首要目標之一;一般投資者在證券交易中享有的平等交易權包括平等參與權、平等知情權、平等價格權等。這是民法的平等原則在證券法領域的具體體現(xiàn)。

反觀證券內(nèi)幕交易行為，參與該行為的“內(nèi)幕人員無需承擔任何商業(yè)風險，而相對人僅僅成為他獲取利益過程中的一個必要環(huán)節(jié)”l3j。換言之，在證券內(nèi)幕交易行為中，行為人不是通過對所有投資者均可平等得到的已公開信息進行技術分析而判斷市場形勢，預測價格走勢，進而作出自己的理性判斷和決策的，而是憑借其特殊地位和獨占機會，通過特殊渠道不公平地獲取信息，并利用該信息與不知情的投資者進行交易而實現(xiàn)獲利目的。因此，當證券內(nèi)幕交易行為人控制了內(nèi)幕信息并利用該信息進行了“利己交易”后，其實質(zhì)上就侵犯了交易對方的平等交易權。平等交易權一旦被侵犯，相應的財產(chǎn)權亦被侵犯?？梢?，證券內(nèi)幕交易行為人利用內(nèi)幕信息進行純粹的“利己交易”，顯然是對平等原則的公開挑戰(zhàn)。

(二)違反了誠信原則

誠實信用原則在大陸法系民法中幾近于唯一的基本原則，我國也在《民法通則》第四條中對之作了明確的規(guī)定。作為現(xiàn)代民法的最高指導原則，誠實信用原則來源于以商業(yè)習慣的形式存在于市場經(jīng)濟活動中的道德法則，要求人們在市場活動中講究信用、恪守諾言、誠實不欺，在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。證券內(nèi)幕交易行為不僅明顯地違背了誠實信用原則的要求，而且其本身就是對誠實信用原則的最大傷害——行為人違反了市場經(jīng)濟活動中的最基本道德法則。

二、我國證券內(nèi)幕交易行為的特點

(一)主體上以傳統(tǒng)內(nèi)部人員為主

從目前我國證監(jiān)會公布的多起證券內(nèi)幕交易案件來看，該類行為的主體在1997年底以前都是企業(yè)法人，其中包括金融中介機構(襄樊上證案)、上市公司(張家界案、新太科技案等)以及上市公司的關聯(lián)公司(寶安公司案、輕騎集團案)，而這些企業(yè)法人基本上又都屬于國有企業(yè)。1997年l1月后，證券內(nèi)幕交易行為的主體開始轉(zhuǎn)為個人，其中以能容易獲得內(nèi)幕信息的公司高級管理人員為主，如戴禮輝案、俞夢文案等。進一步分析后可以發(fā)現(xiàn)，在上述案件中，除襄樊上證案屬于推定內(nèi)部人員外，其他均是傳統(tǒng)內(nèi)部人員，沒有外部人通過信息泄露或盜用內(nèi)幕信息而從事證券內(nèi)幕交易行為的案件。

(二)與其他證券違法行為具有交合性

從大量的案例中可以發(fā)現(xiàn)，證券內(nèi)幕交易行為往往與其他證券違法行為交織在一起。比如新太科技案，雖然從證監(jiān)會的行政處罰決定書中看不出內(nèi)幕交易的字樣，但上市公司與大股東巨額資金往來、為大股東提供擔保而不披露等均屬于證券內(nèi)幕交易行為性質(zhì)。

三、對我國證券內(nèi)幕交易行為的法律規(guī)制

(一)建立嚴格、規(guī)范的信息披露制度

“公開是治療社會病和產(chǎn)業(yè)病的最佳藥方。陽光是最好的消毒劑，燈光是最有效的警察?！辈祭傻纤沟倪@句不朽名言是迄今為止對信息披露最精辟的表述。嚴格要求上市公司依照法律法規(guī)的規(guī)定，準確及時地披露一切有關的信息資料，供投資者作為投資決策參考，是有效預防證券內(nèi)幕交易行為的措施之一。信息披露的出發(fā)點在于增強股票發(fā)行與交易的透明度，為投資者提供硬時、充分、準確的信息，其不僅是投資者做出合理投資決策的必要基礎，也是社會公眾和監(jiān)管機構對發(fā)行人進行監(jiān)管的重要手段。具體的，應當做到以下兩點：

1.加強對政府信息的保密或披露。我國現(xiàn)階段的證券市場仍是由政府主導的，這使得證券市場始終受到政府政策和消息的左右，而這些政策和消息就構成了內(nèi)幕信息的重要組成部分。內(nèi)幕消息不僅源于上市公司，而且出自政府部門，這是我國證券市場信息披露中存在的特殊現(xiàn)象。而在我國所具有的“關系社會”里，一些與政策制定者靠得近、有特殊背景的機構或個人在政府政策信息的獲得上占有著先天的有利地位。因此，從表面上看，證券內(nèi)幕交易行為進行是信息和資本的結合，而實質(zhì)上其是權力與關系、權力與金錢的結合物。

要加強對政府信息的保密或披露工作，就必須做到：第一，政府要規(guī)范自己的政策信息發(fā)布行為，切實加強政策信息__。應當克服權力行使和決策過程的神秘化傾向，及時將自己的決定，甚至把將要作出的決策及與之有關的正反兩方面意見公布于眾。這是糾正內(nèi)幕信息泛濫的有效的方法。第二，政府應當致力于提高政府信息披露的時效性。及時披露有關信息可以縮短內(nèi)幕人員獨占并利用該信息的時間，從而有效地防止證券內(nèi)幕交易行為的發(fā)生。

2.加強關聯(lián)交易的信息披露工作。關聯(lián)交易中隱含著道德風險，而任何一方當事人作為一種經(jīng)濟行為主體都會具有利己動機，因而在關聯(lián)交易過程中，內(nèi)部人往往會濫用對公司的控制權或重要影響力，不按等價有償原則向公司支付對價，從而損害公司及小股東、債權人等利益相關者的合法利益。也正因為這種風險以及人們對其公司性的疑慮，所以有史以來，法律為了維護交易的公平與安全，為了保護公司整體利益，在關聯(lián)交易的規(guī)制上進行了種種嘗試與努力。

從我國證券市場目前所面臨的問題來看，關聯(lián)交易各方在交易中往往會以犧牲中小股民利益為代價(如大股東無償占用上市公司的資金，讓上市公司違規(guī)提供擔保等)，所以，加強對關聯(lián)交易的信息披露規(guī)范工作就成為當務之急。有學者就關聯(lián)交易的信息披露提出了“披露重于存在”的觀點。筆者也認為如下說法是有一定的道理的：“關聯(lián)交易的被害人實質(zhì)上并不是因為關聯(lián)交易的交易受到損失，而是因關聯(lián)交易的重要事實‘不公開’而受到損失。”怛這只說明了信息披露的重要性。從系統(tǒng)的視角出發(fā)，關聯(lián)交易中僅有信息披露規(guī)則是不完善的，還應當加強監(jiān)管。由于投資者對公司的專業(yè)經(jīng)營領域并非很了解，對公司關聯(lián)交易所產(chǎn)生的影響更不了解，即便知道了關聯(lián)交易信息也不能理解其對公司證券價格的影響，不能實現(xiàn)信息披露之目的，因此，公司負有向投資者說明關聯(lián)交易及其影響的義務，監(jiān)管部門也應完善這方面的監(jiān)管制度。

(二)加強政府的監(jiān)管工作

第一，保證基本的執(zhí)法力量。《證券法》授權證監(jiān)會作為全國證券市場集中統(tǒng)一的監(jiān)管機構，因此，各省監(jiān)管機構及其人員現(xiàn)在都由證監(jiān)會委派。雖然目前證監(jiān)會已經(jīng)擁有1812名工作人員，怛面對上市公司總數(shù)已超過1600家的龐大的證券市場，覡有的證券執(zhí)法力量顯然不能滿足需要。應當進一步擴大執(zhí)法隊伍，以適應證券市場監(jiān)管工作的現(xiàn)實需要。

第二，加強市場執(zhí)法手段。雖然證監(jiān)會已經(jīng)獲得國務院授權，可以查詢法人的銀行賬戶，但其在查詢個人銀行賬戶時遇到了法律障礙——目前的法律尚未授權證監(jiān)會可以查詢、凍結個人儲蓄賬戶。這樣，關鍵性執(zhí)法手段的欠缺就大大制約了證監(jiān)會的執(zhí)法力度。因此應當授予證監(jiān)會必需的執(zhí)法手段，以加強對證券內(nèi)幕交易行為的查處力度。

第三，充分運用新技術。我國時下尚未出現(xiàn)真正意義上的網(wǎng)絡證券交易系統(tǒng)，所謂的網(wǎng)絡交易還僅是委托交易的一種方式，故目前對運用新技術加強對內(nèi)幕交易行為的監(jiān)管，針對的就是利用網(wǎng)絡手段(包括通過網(wǎng)絡泄漏信息行為和利用網(wǎng)絡傳播信息行為)從事證券內(nèi)幕交易的行為。監(jiān)管機構應當注重運用網(wǎng)絡新技術、培訓足夠的網(wǎng)絡人員來增強監(jiān)管能力，例如利用互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布法律法規(guī)和監(jiān)管信息、進行投資者教育、加強信息披露監(jiān)管、將互聯(lián)網(wǎng)作為對欺詐行為進行投訴和舉報的渠道等。

(三)創(chuàng)新私權救濟模式

由于刑事責任所具有的嚴厲性懲罰后果，其在適用時往往會遵循謹慎原則，以至于其對違法產(chǎn)生的損益的救濟會存在不及時的現(xiàn)象。因此，對于證券內(nèi)幕交易行為這種高“暗數(shù)”違法現(xiàn)象，通過民事救濟方式克服行政、刑事救濟的局限性，充分發(fā)揮民事救濟的功能，實現(xiàn)禁止內(nèi)幕交易行為的目標，就具有重大意義。雖然《證券法》第七十六條明確規(guī)定了證券內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任，但由于我國至今尚沒有一個有效的訴訟模式，使得廣大的中小投資者在遭受證券內(nèi)幕交易行為的摧殘后，還要面臨著法律訴訟的煎熬。正如龐德曾指出的：“當今法律制度所面臨的最大問題不是在實體法上，而是在于程序法領域，因而應花大力氣進行訴訟程序的改革，以使更好地實現(xiàn)權利。”嗣所以，要真正建立針對證券內(nèi)幕交易行為的私權救助機制，就必須對現(xiàn)有的訴訟模式進行創(chuàng)新，提高訴訟效益。