完善證券市場(chǎng)中小投資者的法律保護(hù)制度

　　我國證券市場(chǎng)成立之初，主要是為了解決國有企業(yè)改制脫困的問題。在解決這一問題的過程中政府關(guān)注的主要是如何保證國有經(jīng)濟(jì)的控股地位。因此，證券市場(chǎng)上中小投資者的權(quán)益保護(hù)一直不是政府關(guān)注的重點(diǎn)。隨著我國證券市場(chǎng)日益擴(kuò)大，普通百姓參與證券投資的比率也越來越大，證券市場(chǎng)的起伏與百姓的生活日益相關(guān)，證券市場(chǎng)上中小投資者的權(quán)益保護(hù)逐漸引起了大家的重視。最新的“法與金融學(xué)”以及“法與財(cái)務(wù)學(xué)”研究成果表明：對(duì)投資者保護(hù)越差的國家，金融市場(chǎng)就越不發(fā)達(dá)，資本市場(chǎng)的抗風(fēng)險(xiǎn)能力就越差;上市公司數(shù)量、公司市場(chǎng)價(jià)值越小，上市公司融資權(quán)益成本越大，難度越高。

　　一、中小投資者法律權(quán)益的主要內(nèi)容

　　中小投資者在證券市場(chǎng)購買上市公司的股票后即成為公司的股東，因此享有一切法定的股東權(quán)力。由于中小股東所持股份比例較低，因此類似公司人事任免和重大經(jīng)營事項(xiàng)的參與權(quán)等對(duì)公司決策影響不大，在本文中不予討論。公司資本結(jié)構(gòu)與治理結(jié)構(gòu)對(duì)中小投資者權(quán)益的影響也不在本文討論范圍之內(nèi)。

　　(一)股東知情權(quán)

　　股東知情權(quán)是指股東具有依照法律規(guī)定，獲取公司相關(guān)信息的權(quán)利。對(duì)中小投資者保護(hù)力度大的國家，其要求公司公布的信息的范圍和詳細(xì)程度都比較高。

　　(二)股東對(duì)公司事務(wù)監(jiān)督權(quán)

　　股東對(duì)公司事務(wù)監(jiān)督權(quán)顧名思意是指股東通過直接或者間接的方式對(duì)公司經(jīng)營管理者的經(jīng)營管理活動(dòng)進(jìn)行檢查、督導(dǎo)的權(quán)利。

　　(三)股東分紅權(quán)

　　股東分紅權(quán)是指股東基于持有股份而有權(quán)要求公司按照持股比例或者持股份額分取公司部分利潤的權(quán)利。事實(shí)上很多上市公司更愿意通過贈(zèng)送公司股票的方式發(fā)放公司紅利。

　　(四)股東訴權(quán)

　　股東訴權(quán)又稱股東的司法救助權(quán)，是指股東在認(rèn)為自己的權(quán)利受到非法損害時(shí)，通過向法院提起訴訟要求獲得救助的權(quán)利。

　　二、我國證券市場(chǎng)上中小投資者權(quán)益受損的主要原因

　　在此必須指出保護(hù)中小投資者并不等于保證投資者盈利。購買股票就其本質(zhì)而言是一種投資行為，投資就面臨著投資風(fēng)險(xiǎn)。因此，對(duì)中小投資者提供的法律保護(hù)實(shí)際上是提供一個(gè)公平公正的市場(chǎng)秩序，以及當(dāng)證券市場(chǎng)上出現(xiàn)違規(guī)者時(shí)，法律進(jìn)行事后的矯正補(bǔ)救。

　　(一)信息不對(duì)稱

　　信息不對(duì)稱是指市場(chǎng)上的交易的一方對(duì)對(duì)方并不充分了解，經(jīng)濟(jì)主體獲得的信息往往是不充分的、非對(duì)稱的。信息的不對(duì)稱在證券市場(chǎng)上尤為嚴(yán)重，我國股市信息供給主要存在信息披露不充分、不及時(shí)，披露虛假不實(shí)信息等問題。這種信息不對(duì)稱不僅存在于控制上市公司實(shí)力雄厚的大股東與散戶之間，也存在于上市公司與證券市場(chǎng)監(jiān)管者之間。投資者常常因?yàn)樘摷傩畔⒍龀瞿嫦蜻x擇，損失慘重。信息披露不充分也導(dǎo)致投資者因?yàn)槲礋o從得知公司真實(shí)狀況而對(duì)投資猶豫不決，進(jìn)而增大了上市公司融資難度。市場(chǎng)監(jiān)管者由于信息有限也很摸清股市狀況，這對(duì)政府宏觀調(diào)控以及對(duì)股市走向預(yù)測(cè)造成了困難。

　　(二)投機(jī)氣氛濃厚

　　股市一直被看做一國實(shí)體經(jīng)濟(jì)的晴雨表。中國股市卻基本上喪失了這一作用，20年來，中國股市基本上是背離了中國實(shí)體經(jīng)濟(jì)，起落完全不受實(shí)體經(jīng)濟(jì)的約束。中國市場(chǎng)的波動(dòng)幅度和頻率都超過了資本主義發(fā)達(dá)國家。這些現(xiàn)象是中國證券市場(chǎng)投機(jī)氣氛濃厚的佐證。當(dāng)然，資本市場(chǎng)是不可能避免投機(jī)的存在的，但是如果一個(gè)如此巨大的資本市場(chǎng)，會(huì)如此輕而易舉地大起大落，這說明我國的證券市場(chǎng)還很不成熟。此外，我國上市公司很少分紅，并且常常以送股的方式分配股利，所以投資者基本不期望能通股分紅收回資本，而是期待股市大漲轉(zhuǎn)手獲利。這也助長了證券市場(chǎng)的投機(jī)氣氛。

　　(三)相關(guān)證券法律可訴性不強(qiáng)

　　根據(jù)我國現(xiàn)行相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，證券市場(chǎng)違法行為的法律責(zé)任包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。從法理上來說，在三大法律責(zé)任中，應(yīng)以民事責(zé)任為優(yōu)先。但是我國法律卻重行政處罰和刑事制裁，強(qiáng)調(diào)政府整治證券市場(chǎng)秩序、懲罰犯罪行為，輕民事責(zé)任追究。2003年1月最高人民法院頒布了《關(guān)于審理證券市場(chǎng)虛假陳述引發(fā)的民事配償案件的若干規(guī)定》，我國有了第一個(gè)具有可操作性的立法規(guī)定。就立法保護(hù)而言，我國尚處在構(gòu)建法律保護(hù)制度框架的開始階段，還有一段很長的道路要走。

　　(四)行政監(jiān)管滯后于市場(chǎng)發(fā)展出現(xiàn)的新情況

　　我國證券市場(chǎng)上，上市公司、中介機(jī)構(gòu)以及大股東利用發(fā)放其優(yōu)勢(shì)地位使用各種手段欺詐中小投資者。例如，控股股東控制上市公司，占用上市公司資金;上市公司對(duì)股東連續(xù)多年、少分紅或者是沒有現(xiàn)金流出的股息股利;中介機(jī)構(gòu)為企業(yè)虛假“包裝”，騙取上市資格或財(cái)務(wù)造假，散布虛假信息誤導(dǎo)投資者等等。就筆者個(gè)人看來以上事件頻發(fā)與懲罰制度不完善，懲罰力度不夠不無關(guān)系，但更重要的是市場(chǎng)變化多段，會(huì)計(jì)、審計(jì)準(zhǔn)則滯后，立法跟不上經(jīng)濟(jì)發(fā)展的速度。

　　三、完善保護(hù)中小投資者的證券法律制度

　　(一)完善證券市場(chǎng)信息披露制度

　　信息披露的公正、透明、及時(shí)準(zhǔn)確和完整，對(duì)減少市場(chǎng)投機(jī)，防止市場(chǎng)操縱，保護(hù)投資者權(quán)益至關(guān)重要。我國對(duì)上市公司信息披露規(guī)定不完善主要體現(xiàn)在：要求披露的信息范圍較小;行政監(jiān)管及處罰力度不大，上市公司屢罰不改;會(huì)計(jì)準(zhǔn)則制定落后，作假帳事件層出不窮等等。因此規(guī)范上市公司的信息披露行為，法律規(guī)定必須明確要求：第一，上市公司要保證其披露的信息是真實(shí)、完整、及時(shí);第二，增加信息披露的頻率，要求公司在網(wǎng)上披露信息，將其置于公眾輿論的監(jiān)督之下，增加公司作假帳的難度;第三，加大對(duì)上市公司違規(guī)披露行為的處罰力度，對(duì)于及其惡劣的欺詐行為應(yīng)當(dāng)對(duì)直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。

　　(二)建立獨(dú)立高效的證券司法體系

　　目前看來，我國證券市場(chǎng)中小投資者權(quán)益受損，最大的原因不在于立法不完善，而在于司法維權(quán)舉步維艱。2002年我國才解決了證券欺詐案件的立案問題，由此可見一般。在實(shí)踐中，投資者調(diào)查難、取證難、聽證難……司法求償可謂“難于上青天”。筆者認(rèn)為可以適當(dāng)增加證券監(jiān)管部門的立法權(quán)。證券監(jiān)管部門也可以支持中小投資者的司法訴訟活動(dòng)，為投資者提供免費(fèi)法律咨詢和免費(fèi)律師。

　　(三)建立專門的中小投資者保護(hù)組織

　　很多西方發(fā)達(dá)國家設(shè)有獨(dú)立的機(jī)構(gòu)以保障投資者利益。美國根據(jù)《證券投資者保護(hù)法》設(shè)立了非盈利性的會(huì)員制公司——證券投資者保護(hù)公司。其會(huì)員由全體券商組成，每年上交年費(fèi)。公司負(fù)責(zé)清理券商的財(cái)產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)，并對(duì)責(zé)任人進(jìn)行追訴，由此使所有因券商破產(chǎn)而蒙受損失的投資者從該公司受償。加拿大則組建了投資者保護(hù)基金，對(duì)因證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)破產(chǎn)而承受損失的投資者予以補(bǔ)償。我國證券公司破產(chǎn)、重組、清算的案件不多，影響最大的是南方證券。2004年由于挪用客戶準(zhǔn)備金高達(dá)80億元以及自營業(yè)務(wù)的巨額虧損，中國證監(jiān)會(huì)、深圳市政府宣布對(duì)南方證券股份有限公司實(shí)施行政接管。2005，在原南方證券重組形成中國建銀投資證券有限責(zé)任公司。中央銀行為此至少輸入了80億元，代價(jià)十分巨大的。從長遠(yuǎn)來看，建立專門的投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)能夠未雨綢繆，降低成本，減少證券公司破產(chǎn)清算對(duì)證券市場(chǎng)的沖擊。從我國的情況來看，可以建立類似于消費(fèi)者保護(hù)協(xié)會(huì)的證券投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)，也可以建立證券投資者保護(hù)基金。

　　(四)提高政府監(jiān)管效率

　　政監(jiān)會(huì)應(yīng)完善證券市場(chǎng)的監(jiān)督體制，將保護(hù)廣大中小投資者權(quán)益作為工作重心，在此基礎(chǔ)上規(guī)范上市公司、中介機(jī)構(gòu)的行為，增強(qiáng)投資者的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，從而增強(qiáng)投資者的信心，擴(kuò)大證券市場(chǎng)的規(guī)模。與此同時(shí)，要加強(qiáng)對(duì)監(jiān)管部門行為本身的監(jiān)督，防止權(quán)力濫用、錢權(quán)交易。建立一個(gè)高效、公平、有序的證券市場(chǎng)，除了監(jiān)管者要做到有效監(jiān)管“該出手時(shí)就出手”，也要做到權(quán)力克制，市場(chǎng)有它本身的規(guī)律，市場(chǎng)本身能夠調(diào)節(jié)，政府就不應(yīng)當(dāng)插手。