隨著全球化的發(fā)展，國(guó)際經(jīng)濟(jì)格局日新月異，跨國(guó)并購(gòu)與投資已經(jīng)開始普及。 民營(yíng)企業(yè)如果要獲取不斷發(fā)展的動(dòng)力，在國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)中搶占先機(jī)，必須要“走出去”。
今天學(xué)習(xí)啦小編要與大家分享的是：我國(guó)民營(yíng)企業(yè)跨國(guó)并購(gòu)的法律問(wèn)題研究相關(guān)論文。具體內(nèi)容如下，歡迎閱讀與參考：

　　摘要：民營(yíng)企業(yè)是國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展中不可或缺的力量，在全球化背景下，有越來(lái)越多的民營(yíng)企業(yè)跨出國(guó)門，到國(guó)際上尋求更長(zhǎng)遠(yuǎn)的發(fā)展。 其中，跨國(guó)并購(gòu)是這一過(guò)程實(shí)現(xiàn)的重要方式之一。 隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的跨越騰飛，與經(jīng)濟(jì)全球化的關(guān)系越來(lái)越密切，民營(yíng)企業(yè)的發(fā)展規(guī)模也在不斷地壯大，參與跨國(guó)并購(gòu)的企業(yè)逐年增多，但在整體上還處在起步的階段，因此探討民營(yíng)企業(yè)的并購(gòu)特點(diǎn)， 分析民營(yíng)企業(yè)跨國(guó)并購(gòu)中存在的法律問(wèn)題，對(duì)提升民營(yíng)企業(yè)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的能力具有很強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)意義。

　　關(guān)鍵詞：民營(yíng)企業(yè);跨國(guó)并購(gòu);法律。

　　論文正文：

我國(guó)民營(yíng)企業(yè)跨國(guó)并購(gòu)的法律問(wèn)題研究

　　當(dāng)前， 海外并購(gòu)已成為我國(guó)企業(yè)走出國(guó)門的重要方式于捷徑，這一活動(dòng)始于 20 世紀(jì) 80 年代，當(dāng)時(shí)有首鋼、中化等多家國(guó)有企業(yè)開始探索海外并購(gòu)。 1988 年，中化公司成為政府正式批準(zhǔn)的跨國(guó)并購(gòu)試點(diǎn)企業(yè)，之后的二十多年里，我國(guó)的民營(yíng)企業(yè)也進(jìn)入海外并購(gòu)的浪潮中。1999，政府確立了“走出去”戰(zhàn)略，為民營(yíng)企業(yè)的海外并購(gòu)打上了強(qiáng)心劑。 2001 年， 民營(yíng)巨頭萬(wàn)向集團(tuán)收購(gòu)了NASDAQ 上市的 UAI 公司，成為第一家并購(gòu)海外上市公司的民營(yíng)企業(yè)。此后幾年，民營(yíng)企業(yè)跨國(guó)并購(gòu)的浪潮越掀越高，在海外借殼上市的例子也越來(lái)越多。但民營(yíng)企業(yè)的跨國(guó)并購(gòu)尚處在初級(jí)階段，牽涉到法律的問(wèn)題還需要迫切得到解決。

　　一、民營(yíng)企業(yè)跨國(guó)并購(gòu)存在的法律問(wèn)題。

　　當(dāng)前在民營(yíng)企業(yè)跨國(guó)并購(gòu)領(lǐng)域，法律問(wèn)題還比較多。 我國(guó)海外投資管理制度是由相關(guān)的部門規(guī)章組成的，在立法上促進(jìn)企業(yè)進(jìn)行海外投資發(fā)展。 這些制度存在的法律問(wèn)題主要有以下幾點(diǎn)：

　　海外投資管理的法律內(nèi)容不完善，主要針對(duì)國(guó)有企業(yè)，對(duì)于民營(yíng)企業(yè)的海外發(fā)展不適應(yīng);審批體制不合理影響到民營(yíng)企業(yè)跨國(guó)并購(gòu)的效率;國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法不太協(xié)調(diào)等。

　　1.海外投資立法體系缺失。

　　由于我國(guó)的海外投資尚存在著立法體系的缺失，只有為數(shù)不多的關(guān)于對(duì)外投資行為的管理規(guī)定與辦法， 在體系上還無(wú)法統(tǒng)一，缺少完善的內(nèi)容。

　　①立法層次低，未形成系統(tǒng)性。

　　我國(guó)的涉外投資審批以及稅收等內(nèi)容，除了國(guó)家外匯管理局受國(guó)務(wù)院委托制定發(fā)布的《境外投資外匯管理辦法》，其它的文件大多是各部委頒布的行政規(guī)章，還未到法律的高度。因此，這方面的規(guī)章制度缺乏一定的權(quán)威性，無(wú)法對(duì)海外投資起到充分的規(guī)范作用，這導(dǎo)致了諸多冒險(xiǎn)違規(guī)操作行為的發(fā)生，對(duì)后期監(jiān)管以及投資的安全運(yùn)行形成了隱患。

　　②立法的缺失。

　　當(dāng)前，民營(yíng)企業(yè)將實(shí)施海外并購(gòu)作為進(jìn)入國(guó)際市場(chǎng)的重要模式，縮短了開啟企業(yè)的國(guó)際化之路的距離。 但是我國(guó)尚未有海外并購(gòu)方面的立法。盡有的一些法律性文件只限于對(duì)國(guó)內(nèi)并購(gòu)行為進(jìn)行規(guī)范，對(duì)海外并購(gòu)的規(guī)定還是空白。 立法的缺失對(duì)民營(yíng)企業(yè)的海外并購(gòu)發(fā)展產(chǎn)生了較大的阻礙，法律風(fēng)險(xiǎn)較大，導(dǎo)致民營(yíng)企業(yè)的海外并購(gòu)難以獲得理想的效果。

　　2.不合理的審批體制。

　　當(dāng)前的海外投資審批依據(jù)不多，只有商務(wù)部的《境外投資管理辦法》、發(fā)改委的《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》以及外匯管理局的《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外投資外匯管理辦法》幾個(gè)主要政策文件。

　　雖然這些政策提供了較為寬松的海外投資法律環(huán)境，但是核準(zhǔn)程序多而復(fù)雜。

　　①繁瑣的審批程序。

　　當(dāng)民營(yíng)企業(yè)想要進(jìn)行海外投資時(shí)，首先要獲得國(guó)家發(fā)改委、商務(wù)部以及外匯管理局的審批，每一個(gè)部門都設(shè)有市、省與國(guó)家三級(jí)，最終還要得到中國(guó)駐海外機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)，有著很復(fù)雜的審批手續(xù)。向發(fā)改委申請(qǐng)項(xiàng)目審批是企業(yè)邁出海外投資或并購(gòu)的第一步，遇到重要問(wèn)題時(shí)，還要進(jìn)一步進(jìn)行評(píng)估論證。 隨后必須要到商務(wù)部審批網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行登陸，獲取屬于自己的批準(zhǔn)號(hào)。 整個(gè)審批程序花費(fèi)的時(shí)間較長(zhǎng)，就算提交的相關(guān)材料有所簡(jiǎn)化，但依然較為繁瑣。

　　②審批規(guī)定有沖突。

　　其一，發(fā)改委與商務(wù)部的核準(zhǔn)有重復(fù)。

　　商務(wù)部的《外投資管理辦法》規(guī)定，核準(zhǔn)企業(yè)海外投資的是商務(wù)部和省級(jí)商務(wù)主管部門，管理與監(jiān)督對(duì)象是通過(guò)新設(shè)、并購(gòu)等方式在境外設(shè)立非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)的所有權(quán)、 控制權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)等權(quán)益的行為，并在完成法律程序之后的一個(gè)月內(nèi)報(bào)商務(wù)主管部門備案。 而《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》規(guī)定，“境內(nèi)各類法人及其通過(guò)在境外控股的企業(yè)或機(jī)構(gòu) ” 在境外進(jìn)行投資的“資源開發(fā)類和大額用匯”項(xiàng)目由國(guó)家發(fā)改委與省級(jí)發(fā)改部門核準(zhǔn)。 同樣是海外投資，有兩個(gè)核準(zhǔn)部門，提交的文件、審查的內(nèi)容上也有重復(fù)，如何實(shí)現(xiàn)一致的協(xié)調(diào)，還沒(méi)有較為有效的解決方法。

　　其二，發(fā)改委與外管局前期費(fèi)用不一致。

　　在海外投資的前期費(fèi)用審批方面，根據(jù)外匯管理局的《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外投資外匯管理辦法》規(guī)定，如果企業(yè)要向境外匯出前期費(fèi)用，應(yīng)帶上規(guī)定材料到所在地的外匯局進(jìn)行申請(qǐng)，并由外匯指定銀行憑借該核準(zhǔn)件為相關(guān)企業(yè)辦理購(gòu)付匯手續(xù)。 而發(fā)改委的《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》規(guī)定，海外投資企業(yè)如需投入必要的項(xiàng)目前期費(fèi)用，應(yīng)向國(guó)家發(fā)改委進(jìn)行申請(qǐng)核準(zhǔn)，只有通過(guò)核準(zhǔn)的前期費(fèi)用，才能計(jì)算到項(xiàng)目總投資金額中。

　　③審批內(nèi)容簡(jiǎn)單。 海外投資的審批內(nèi)容較為簡(jiǎn)單，主要是當(dāng)前的海外投資審批立法未體現(xiàn)出行業(yè)的特性，對(duì)于控制風(fēng)險(xiǎn)的鼓勵(lì)性不足等。 主管部門的審批條件不清晰細(xì)致，難以滿足產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整、先進(jìn)技術(shù)吸收、相應(yīng)的投資實(shí)力等內(nèi)容，只給予原則性標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，尚無(wú)定量化的實(shí)現(xiàn)。 導(dǎo)致一些官員擁有較高的自由裁量權(quán)，如果該權(quán)力使用不當(dāng)，將導(dǎo)致企業(yè)的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)被干擾，影響到正常投資行為。

　　3.后 期 監(jiān) 管 不足。

　　在對(duì)海外投資管理方面，國(guó)內(nèi)有關(guān)部門經(jīng)常輕監(jiān)管、重審批。由于審批的環(huán)節(jié)太多，導(dǎo)致一些企業(yè)望而卻步，為了避開審批而私自進(jìn)行海外投資，造成了后期監(jiān)管不力的情況發(fā)生。例如，美國(guó)紐約經(jīng)領(lǐng)事館登記的中國(guó)海外企業(yè)有 140 多家，中國(guó)駐紐約領(lǐng)事館估計(jì)有 350 多家，但據(jù)美國(guó)政府估計(jì)，紐約地區(qū)有中資背景的公司超過(guò)了 1100 家。由于海外投資領(lǐng)域較為復(fù)雜，經(jīng)常出現(xiàn)新問(wèn)題，嚴(yán)重挑戰(zhàn)著后續(xù)監(jiān)管體制。

　?、偻鈪R管理不健全。 我國(guó)一直在改革外匯管理體制，然而改革方向主要集中于簡(jiǎn)化事前審批程序，事后監(jiān)管方面的改革內(nèi)容很少。

　　其一，缺乏自然人海外投資的管理細(xì)則。

　　從海外投資的發(fā)展趨勢(shì)來(lái)看，將持續(xù)對(duì)直接投資的主體限制進(jìn)行放寬，自然人被允許對(duì)外投資，如此可以進(jìn)一步跟國(guó)際接軌、使企業(yè)的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力得以提高，還能提升海外投資的規(guī)模，均衡外匯資金的進(jìn)出。 此外，允許個(gè)人用自有的合法外匯或者人民幣購(gòu)匯開展海外投資也成為一種趨勢(shì)。 但是對(duì)自然人海外投資的外匯管理，當(dāng)前的外匯管理制度尚未對(duì)其中存在的一些問(wèn)題作相應(yīng)規(guī)定，使外匯管理局的監(jiān)管難度進(jìn)一步加大，甚至出現(xiàn)監(jiān)管中的盲點(diǎn)。

　　其二，對(duì)海外投資外匯資金來(lái)源審查不力。

　　對(duì)于長(zhǎng)期住在國(guó)外的中國(guó)自然人，由于擁有不錯(cuò)的當(dāng)?shù)厣鐣?huì)關(guān)系，能夠經(jīng)過(guò)居住國(guó)相關(guān)部門的許可，直接在當(dāng)?shù)?a href='http://www.zbfsgm.com/chuangyee/zhucegongsi/' target='_blank'>注冊(cè)公司，達(dá)到投資的目的，繳納的注冊(cè)資金是該自然人擁有的國(guó)外自有資金。 在這種情況下，該自然人海外設(shè)立的公司資金，并未經(jīng)國(guó)內(nèi)匯出，而直接于居住國(guó)進(jìn)行運(yùn)作，起注冊(cè)的海外公司，并未在國(guó)內(nèi)有關(guān)部門中留下記錄，然而該自然人的投資行為已成實(shí)施。 雖然《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外投資外匯管理辦法》中有明文規(guī)定，外匯管理局有權(quán)根據(jù)國(guó)際收支情況以及海外投資情況，調(diào)控海外投資外匯資金的來(lái)源、管理方式以及海外投資獲取的利潤(rùn)截留等相關(guān)政策，然而該審查力度幾乎是空白。

　?、趯?duì)民營(yíng)企業(yè)的監(jiān)管缺位。

　　在跨國(guó)并購(gòu)、海外投資的發(fā)展過(guò)程中，國(guó)有企業(yè)長(zhǎng)期占據(jù)著主導(dǎo)地位，無(wú)論是規(guī)章制度還是審批流程，以及外匯管理和海外資產(chǎn)的監(jiān)管，主要針對(duì)國(guó)有企業(yè)而制定。隨著改革開放進(jìn)程的加速，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制日趨完善，民營(yíng)企業(yè)逐漸開始往海外發(fā)展，海外并購(gòu)與投資的民營(yíng)企業(yè)越來(lái)越多，投資步伐進(jìn)一步加快，逐漸超過(guò)國(guó)有企業(yè)，成為海外投資并購(gòu)市場(chǎng)的主力。 但是現(xiàn)有的海外投資管理制度，無(wú)法為民營(yíng)企業(yè)在跨國(guó)并購(gòu)與投資上提供更多的幫助。

　　首先，審批流程中對(duì)民營(yíng)企業(yè)的開業(yè)核準(zhǔn)或項(xiàng)目核準(zhǔn)都比較嚴(yán)，難以信任民營(yíng)企業(yè)的外匯管理。而在監(jiān)管民營(yíng)企業(yè)的海外投資上，還存在這另外一種觀點(diǎn)，就是對(duì)民營(yíng)企業(yè)可以放開不管，讓他們自行發(fā)展，政府不需要監(jiān)管過(guò)多，因此這方面的監(jiān)管漏洞處處存在。 當(dāng)前國(guó)內(nèi)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展尚未完善， 加之民營(yíng)企業(yè)的企業(yè)制度建設(shè)存在一些問(wèn)題，誠(chéng)信度跟國(guó)有企業(yè)相比也有一定的差距，造成了政府對(duì)民營(yíng)企業(yè)的不信任感。

　　而且根據(jù)以往案例證明，發(fā)展中國(guó)家的民營(yíng)企業(yè)進(jìn)行海外投資，通常還會(huì)發(fā)生投資移民問(wèn)題，對(duì)于中國(guó)的民營(yíng)企業(yè)來(lái)說(shuō)，這問(wèn)題同樣存在。 另外，在項(xiàng)目可行性以及市場(chǎng)調(diào)查方面，民營(yíng)企業(yè)的海外并購(gòu)與投資經(jīng)常考慮不周，留下了安全隱患。 所以對(duì)民營(yíng)企業(yè)的跨國(guó)并購(gòu)與海外直接投資， 應(yīng)進(jìn)行有效的監(jiān)管，形成一套符合我國(guó)國(guó)情的監(jiān)管體系，一方面，能夠鼓勵(lì)民營(yíng)企業(yè)進(jìn)行正常的海外投資;另一方面，能夠有效地防止民營(yíng)企業(yè)的資本出現(xiàn)非法外流。

　　二、小結(jié)。

　　隨著全球化的發(fā)展，國(guó)際經(jīng)濟(jì)格局日新月異，跨國(guó)并購(gòu)與投資已經(jīng)開始普及。 民營(yíng)企業(yè)如果要獲取不斷發(fā)展的動(dòng)力，在國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)中搶占先機(jī)，必須要“走出去”。 然而海外投資已不是單純的企業(yè)行為，從海外投資的發(fā)展歷程來(lái)看，無(wú)論哪一個(gè)國(guó)家的跨國(guó)投資與并購(gòu)經(jīng)營(yíng)，都離不開政府的管理與支持，尤其是一些體制尚未完備的發(fā)展中國(guó)家。 如今，對(duì)外進(jìn)行直接投資已成為發(fā)達(dá)國(guó)家對(duì)世界經(jīng)濟(jì)新秩序進(jìn)行建立的主要手段，而發(fā)展中國(guó)家想要提高在國(guó)際環(huán)境中的地位，依靠對(duì)外直接投資才能進(jìn)一步縮小與發(fā)達(dá)國(guó)家的差距，提升自己在國(guó)際中的地位。在此背景下，作為我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的重要組成部分———民營(yíng)企業(yè)，可以在跨國(guó)并購(gòu)與海外投資中，提高我國(guó)在國(guó)際上的經(jīng)濟(jì)地位，實(shí)現(xiàn)我國(guó)互惠互利的開放性戰(zhàn)略，促進(jìn)共同發(fā)展。在法律層面上，有關(guān)政府部門應(yīng)從戰(zhàn)略的高度對(duì)民營(yíng)企業(yè)的跨國(guó)并購(gòu)與跨國(guó)經(jīng)營(yíng)等方面加以重視，實(shí)現(xiàn)指導(dǎo)到位、協(xié)調(diào)周全、監(jiān)管有力、立法加速的目標(biāo)。