淺談中國(guó)國(guó)際私法的立法模式

　　自《涉外民事關(guān)系法律適用法》頒布之后，對(duì)于中國(guó)國(guó)際私法的立法模式的選擇的爭(zhēng)論又有上升的趨勢(shì)。一部分學(xué)者對(duì)這部法律贊不絕口，還有一部分對(duì)于學(xué)者對(duì)于這部法律的頒布則表現(xiàn)出擔(dān)憂，這部法律的頒布意味著中國(guó)國(guó)際私法法典化在短時(shí)期內(nèi)是不可能的了，而這部法律由于殘缺不全導(dǎo)致適用時(shí)會(huì)產(chǎn)生諸多問題。鑒于此，自90年代初始學(xué)者們就開始不斷倡議推進(jìn)中國(guó)國(guó)際私法法典化的進(jìn)程，20多年過去了，學(xué)者們的努力換來(lái)的是一部讓人感情復(fù)雜的《涉外民事關(guān)系法律適用法》，由于這部法律頒布時(shí)間倉(cāng)促，內(nèi)容有限，法律體系不夠全面系統(tǒng)，導(dǎo)致在司法實(shí)踐中必然遭遇諸多尷尬。盡管已經(jīng)有專門的國(guó)際私法立法，但又不能解決所有涉及國(guó)際私法的相關(guān)法律問題，甚至很多學(xué)者也認(rèn)為，這部法律就是中國(guó)的國(guó)際私法法典，無(wú)需另外再進(jìn)行編纂中國(guó)的國(guó)際私法法典，包括立法機(jī)構(gòu)也基本持該種觀點(diǎn)。在這種情形下，論證中國(guó)國(guó)際私法法典化就很有必要，一方面糾正一部分學(xué)者錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)，以正視聽，另一方面就法典化的緊迫性、必要性、可行性進(jìn)行論述，給我國(guó)的立法機(jī)關(guān)提出可行的立法建議，對(duì)于中國(guó)推進(jìn)國(guó)際私法法典化起到一個(gè)推動(dòng)作用。

　　因此，本論文重點(diǎn)不在于如何完善《涉外民事關(guān)系法律適用法》，而在于著手推進(jìn)中國(guó)國(guó)際私法法典化，盡管這個(gè)選題自上個(gè)世紀(jì)90年代就已經(jīng)有人研究，但20多年的時(shí)間沒有任何實(shí)質(zhì)的推進(jìn)，在《涉外民事關(guān)系法律適用法》頒布的新形勢(shì)下，再次研究該選題就具有相當(dāng)重要的實(shí)踐性意義。

　　一、《涉外民事關(guān)系法律適用法》頒布前中國(guó)的國(guó)際私法立法現(xiàn)狀與不足

　　自《涉外民事關(guān)系法律適用法》頒布后，對(duì)于各種立法模式之爭(zhēng)漸趨于平靜，中國(guó)的國(guó)際私法立法進(jìn)程也暫告一段落。但這也只是表面的平靜，這部法律的出臺(tái)意味著中國(guó)在很長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)將不會(huì)制定國(guó)際私法法典，許多贊同中國(guó)國(guó)際私法立法應(yīng)走國(guó)際私法法典化的道路的觀點(diǎn)的學(xué)者在失望之余，依然對(duì)中國(guó)的國(guó)際私法法典化抱有一線希望。而這希望正是來(lái)自于這部法律的頒布。雖然《涉外民事關(guān)系法律適用法》(以下簡(jiǎn)稱《法律適用法》)在立法模式上向前邁進(jìn)了一步，但它并不代表我國(guó)國(guó)際私法已實(shí)現(xiàn)法典化，因?yàn)檎嬲饬x上的國(guó)際私法法典化應(yīng)是將我國(guó)現(xiàn)行有效的分散在各種法律、法規(guī)和司法解釋中的沖突規(guī)則進(jìn)行統(tǒng)一編纂，最終形成一部國(guó)際私法法典。這一法典編纂過程意味著清理和廢止舊的、不合時(shí)宜的沖突規(guī)則，同時(shí)使新的更為合理、全面和完善的沖突規(guī)則變成制定法規(guī)則，因而也是沖突規(guī)則的現(xiàn)代化過程。①很顯然，目前的這部《法律適用法》并沒有真正實(shí)現(xiàn)我國(guó)的國(guó)際私法法典化的目標(biāo)。

　　在《法律適用法》出臺(tái)之前，為與我國(guó)的全方位、多層次的立法體系相適應(yīng)，我國(guó)國(guó)際私法采取專章、專篇系統(tǒng)規(guī)定國(guó)際私法為主，以有關(guān)單行法中列入相應(yīng)國(guó)際私法為輔的分散式立法模式。即有關(guān)國(guó)際私法的立法如以專章、專編的形式的《民法通則》第8章、《民事訴訟法》第4編中的規(guī)定，以及涉及不動(dòng)產(chǎn)、合同、侵權(quán)行為、結(jié)婚與離婚、扶養(yǎng)、遺產(chǎn)繼承等領(lǐng)域的法律，同時(shí)也包括訴訟法與仲裁法，而這些立法的形式均是以單條規(guī)范的形式分散在《合同法》、《繼承法》、《收養(yǎng)法》、《票據(jù)法》、《民用航空法》、《海商法》《海事特別程序法》等單行法中的國(guó)際私法的規(guī)定。這一立法模式導(dǎo)致中國(guó)的國(guó)際私法立法體系不完整、不系統(tǒng)，且存在明顯的缺陷與不足，即如同黃進(jìn)教授指出的有關(guān)涉外民事關(guān)系法律適用的法律規(guī)定不系統(tǒng)，不全面，不具體，不明確，不科學(xué)。

　　不系統(tǒng)，是指有關(guān)涉外民事關(guān)系法律適用的法律規(guī)定散布在不同的民事法律法規(guī)之中，不僅分散而且不便于統(tǒng)籌兼顧，，難于作出統(tǒng)一的規(guī)定。不全面。是指由于有關(guān)涉外民事關(guān)系法律適用的法律規(guī)定散布在不同的民事法律法規(guī)之中，所以，它們不可能突破該法律法規(guī)的適用范圍去規(guī)定其他的涉外民事關(guān)系的法律適用問題，只可能在該法律法規(guī)適用的范圍作出有限的規(guī)定。同時(shí)，由于在一些民事領(lǐng)域，中國(guó)即使有比較系統(tǒng)的專門立法，對(duì)相關(guān)涉外民事關(guān)系的法律適用也未作規(guī)定，如侵權(quán)法、物權(quán)法。不具體。是指盡管有關(guān)涉外民事關(guān)系法律適用的法律規(guī)定已涉及到民事關(guān)系的大的方面，但對(duì)許多具體問題沒有加以規(guī)定。比如說，在現(xiàn)行的規(guī)定中，有不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)法律適用的規(guī)定，但沒有動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)法律適用的規(guī)定;有中國(guó)人和外國(guó)人結(jié)婚法律適用的規(guī)定，但沒有中國(guó)人之間在國(guó)外結(jié)婚以及外國(guó)人之間在中國(guó)結(jié)婚的法律適用的規(guī)定。不明確。是指部分規(guī)定不精準(zhǔn)、不周延、不嚴(yán)密，容易引起歧義不科學(xué)。是指其中有一些規(guī)定不科學(xué)。比如說，《民法通則》關(guān)于公共秩序保留的規(guī)定，不僅將外國(guó)法律，而且也將國(guó)際慣例作為可依公共秩序保留原則排除的對(duì)象。

　　由此可見，在《法律適用法》出臺(tái)以前，多層次的立法體系、分散式的立法模式導(dǎo)致我國(guó)在涉外民事關(guān)系立法上存在諸多缺陷與不足。而這種不足與缺陷是無(wú)法與我國(guó)日益增多的涉外民商事交往相適應(yīng)的，尤其是我國(guó)在加入世貿(mào)組織后，問題就更多的凸顯出來(lái)。因而，制定一部統(tǒng)一的涉外民事關(guān)系法律適用法就顯得尤為迫切。

　　二、《涉外民事關(guān)系法律適用法》的主要內(nèi)容及頒布后的中國(guó)國(guó)際私法面臨的困境

　　2010年10月28日，第十一屆全國(guó)人大會(huì)審議通過《涉外民事關(guān)系法律適用法》，自2011年4月1日起施行。該法是我國(guó)關(guān)于涉外民事關(guān)系法律適用的首部單行立法，是解決涉外民商事法律沖突和法律適用問題的基本法，在立法結(jié)構(gòu)上，法律適用法采用了民商分立的模式，結(jié)構(gòu)相對(duì)來(lái)說比較完整。該法設(shè)總則、分則、附則，共有8章52條。其中第1章總則部分是一般規(guī)定，包括立法宗旨、調(diào)整范圍、意思自治原則、強(qiáng)制規(guī)定的適用、公共秩序保留、最密切聯(lián)系地、訴訟時(shí)效、涉外民事關(guān)系的識(shí)別、外國(guó)法律的范圍及外國(guó)法律的查明等方面的內(nèi)容;第2-7章是分則部分，分別對(duì)涉外民事關(guān)系的法律適用作出規(guī)定，比如涉外婚姻家庭關(guān)系、涉外繼承關(guān)系、涉外物權(quán)關(guān)系、涉外債權(quán)關(guān)系以及涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)系等，第2章為民事主體的規(guī)定，主要規(guī)定了民事權(quán)利能力、民事行為能力、宣告失蹤、宣告死亡、人格權(quán)、法人、代理、信托、仲裁、自然人的國(guó)籍、經(jīng)常居所地法律等法律適用的規(guī)則;第3章是婚姻家庭關(guān)系的法律適用規(guī)則，分別有結(jié)婚的條件、結(jié)婚的手續(xù)、夫妻人身關(guān)系、夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系、父母子女關(guān)系、協(xié)議離婚、訴訟離婚、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等方面的法律適用規(guī)則;第4章規(guī)定的繼承的法律適用規(guī)則，有法定繼承、遺囑效力、遺囑方式、遺囑管理、無(wú)人繼承遺產(chǎn)的歸屬等方面的法律適用規(guī)則;第5章為物權(quán)的法律適用規(guī)則，有不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)、動(dòng)產(chǎn)物權(quán)、運(yùn)輸中動(dòng)產(chǎn)物權(quán)、有價(jià)證券、權(quán)利質(zhì)權(quán)等方面的規(guī)定;第6章為債權(quán)的法律適用規(guī)則，規(guī)定了合同、消費(fèi)者合同、勞動(dòng)合同、侵權(quán)責(zé)任、產(chǎn)品責(zé)任、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)、不當(dāng)?shù)美蜔o(wú)因管理等方面的法律適用規(guī)則;第7章規(guī)定的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律適用規(guī)則，主要有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容、知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可使用、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)責(zé)任等方面的內(nèi)容;第8章也是最后一章是附則部分，規(guī)定與過去法律的關(guān)系和施行時(shí)間的規(guī)定。

　　由此可見，該法對(duì)涉外民事關(guān)系的法律適用做出了相對(duì)來(lái)說比較完備的規(guī)定，分別涉及到外婚姻家庭關(guān)系、涉外繼承關(guān)系、涉外物權(quán)關(guān)系、涉外債權(quán)關(guān)系以及涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)系等方面的相關(guān)規(guī)定，同時(shí)還整合了其他法律的相關(guān)規(guī)定，將有關(guān)國(guó)際私法的立法如以專章、專編的形式的《民法通則》第8章的規(guī)定，以及散落在《合同法》、《繼承法》、《收養(yǎng)法》等單行法中散見的單條規(guī)范的形式的國(guó)際私法的規(guī)定整合在《涉外民事關(guān)系法律適用法》中。這些立法涉及結(jié)婚與離婚、扶養(yǎng)、遺產(chǎn)繼承等方面的婚姻家庭關(guān)系以及不動(dòng)產(chǎn)、合同、侵權(quán)行為等物權(quán)、債權(quán)及侵權(quán)關(guān)系領(lǐng)域。但是對(duì)于《民事訴訟法》第4編中對(duì)于涉外民事訴訟的規(guī)定及《仲裁法》中的涉外仲裁的規(guī)定并沒有整合在該部法律中;同時(shí)也沒有將《票據(jù)法》《民用航空法》、《海商法》中的有關(guān)國(guó)際私法的規(guī)定統(tǒng)一收納進(jìn)《涉外民事關(guān)系法律適用法》。因此讓大家感到很遺憾的是，該法并沒有規(guī)定在涉外民商交往中非常重要的涉外商事關(guān)系的法律適用問題，如涉外票據(jù)關(guān)系、涉外保險(xiǎn)關(guān)系、涉外海事海商關(guān)系以及涉外民用航空關(guān)系等方面的法律適用問題依然還是缺失，這樣在適用過程中依然還是存在諸多問題。從該法頒布后，可以發(fā)現(xiàn)，黃進(jìn)教授提出的我國(guó)國(guó)際私法立法不系統(tǒng)、不明確、不全面、不科學(xué)、不具體的缺陷依然沒有完全消除。如沒有把海商法、民用航空法、票據(jù)法等三部商事法律有關(guān)法律適用的規(guī)定納入到該法中來(lái);未將同屬國(guó)際私法規(guī)范的管轄權(quán)、外國(guó)判決、仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行等程序性規(guī)范納入其中等。黃進(jìn)教授也指出，在結(jié)構(gòu)體系和邏輯順序方面有不當(dāng)之處，如“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”一章不應(yīng)放在“債權(quán)”之后，而應(yīng)放在“物權(quán)”一章之后，“債權(quán)”一章之前。又如，將仲裁協(xié)議的法律適用放在“民事主體”一章內(nèi)規(guī)定也是不恰當(dāng)?shù)?。而且，章?nèi)條文順序安排、邏輯結(jié)構(gòu)也有問題，有調(diào)整的空間。

　　本來(lái)寄希望于這部法律的學(xué)者們也發(fā)現(xiàn)，這部法律也沒有解決它出臺(tái)前中國(guó)國(guó)際私法的立法的問題，反而是讓對(duì)中國(guó)國(guó)際私法立法應(yīng)走法典化的道路的學(xué)者們更加失望，一方面是對(duì)這部法律的失望，因?yàn)樗鼪]有從根本上解決立法問題和適用問題，另一方面是對(duì)中國(guó)國(guó)際私法立法走法典化的道路的夢(mèng)想徹底破滅。因?yàn)檫@部法律是一部專門立法，且在中國(guó)國(guó)際私法的立法史上前所未有，即使就是這部法律出臺(tái)，都已經(jīng)是費(fèi)盡周折，才最終出臺(tái)，如果想要在這部法律之外，另行再編纂中國(guó)國(guó)際私法法典，不說不可能，但在短期內(nèi)是一個(gè)不可能完成的任務(wù)和實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)。更何況還有學(xué)者及國(guó)家立法機(jī)關(guān)認(rèn)為這部法律就已經(jīng)是可以作為中國(guó)的國(guó)際私法法典了。

　　三、國(guó)際私法立法模式、中國(guó)國(guó)際私法立法模式應(yīng)走法典化的道路及相應(yīng)的體例設(shè)計(jì)

　　國(guó)際私法立法的第一階段是分散式立法。這是國(guó)際私法立法技術(shù)發(fā)展的第一階段。采用這種模式的立法以法國(guó)1804年制訂的《法國(guó)民法典》為代表?！斗▏?guó)民法典》的分散式立法雖然有著適用簡(jiǎn)單的優(yōu)點(diǎn)，但是也有著天然的缺點(diǎn)，如系統(tǒng)性欠缺、缺乏國(guó)際私法立法的總則的原則性規(guī)定和分則的具體性規(guī)定，而且這種規(guī)范調(diào)整的范圍受限，規(guī)范數(shù)量也不多，無(wú)法完全滿足不斷增長(zhǎng)的涉外民商事交往的需求。

　　國(guó)際私法立法技術(shù)發(fā)展的第二階段是專章式立法。《德國(guó)民法施行法》是這種立法模式的代表。其他國(guó)家的代表包括《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典》(1998年)及《白俄羅斯共和國(guó)民法典》(1999年)中的法律適用規(guī)范所采用的立法模式同樣都是專章式的立法模式。但是它依然有著調(diào)整范圍受限、規(guī)范數(shù)量不多、規(guī)定不明確、不具體、不系統(tǒng)等缺點(diǎn)，依然無(wú)法滿足日益發(fā)展的涉外民事關(guān)系的需要和充分發(fā)揮國(guó)際私法的法律適用法規(guī)范的作用。

　　國(guó)際私法立法技術(shù)發(fā)展的第三階段是法典式立法。1978年的《奧地利國(guó)際私法》、1987年《瑞士聯(lián)邦國(guó)際私法》和1996年《列支敦士登關(guān)于國(guó)際私法的立法》是法典式立法模式最具代表性的立法。法典式立法分為總則部分和分則部分?？倓t部分除了規(guī)定有國(guó)際私法的基本原則、反致、轉(zhuǎn)致、識(shí)別、外國(guó)法的查明、住所、國(guó)籍、公共秩序保留等內(nèi)容之外，還規(guī)定有國(guó)際私法所調(diào)整的法律關(guān)系的性質(zhì)和范圍。法典化具有確定性、穩(wěn)定性、內(nèi)在邏輯性和和諧性等優(yōu)點(diǎn)。

　　徐偉功教授認(rèn)為，中國(guó)國(guó)際私法立法的理想模式是采取法典形式，這樣才能將我國(guó)國(guó)際私法的立法內(nèi)容與立法形式有機(jī)結(jié)合起來(lái)，更好地調(diào)整國(guó)際民商事關(guān)系，促進(jìn)中國(guó)對(duì)外經(jīng)濟(jì)交往。從各國(guó)國(guó)際私法的發(fā)展歷史來(lái)看，法典化是國(guó)際私法立法的必然趨勢(shì);從有利于我國(guó)對(duì)外經(jīng)濟(jì)交往來(lái)看，法典化是中國(guó)國(guó)際私法立法的必然要求;從我國(guó)國(guó)際私法理論與實(shí)踐來(lái)看，法典化是中國(guó)國(guó)際私法理論與實(shí)踐的必然結(jié)果。

　　根據(jù)國(guó)際私法立法的發(fā)展趨勢(shì)，走法典化的道路是大勢(shì)所趨，中國(guó)國(guó)際私法從分散式立法到專門立法從一部分學(xué)者的觀點(diǎn)來(lái)看已經(jīng)是一大進(jìn)步，如果這部法律能解決涉外民商事法律適用的所有問題，學(xué)者們也不會(huì)對(duì)此提出疑義，但是正是由于這部法律問題多多，不能完全解決問題反而帶來(lái)更多的問題?！斗蛇m用法》將《民法通則》的第八章及一系列單行法規(guī)和司法解釋中的法律適用規(guī)范統(tǒng)一歸納在一部法律中，其他未納入《法律適用法》的包含法律適用規(guī)范的單行法的廢止與否是要取決于立法機(jī)關(guān)的決定。一方面這些法律適用規(guī)定的繼續(xù)存在會(huì)產(chǎn)生大量問題：為維護(hù)法律的適用的權(quán)威性與完整性，立法機(jī)關(guān)要如何處理這些法律適用規(guī)范與《法律適用法》之間的關(guān)系問題，法律實(shí)踐中，司法機(jī)關(guān)又將如何處理這兩套規(guī)范之間的關(guān)系問題;另一方面立法機(jī)關(guān)如要廢止這些法律適用規(guī)范，又涉及到立法程序的啟動(dòng)的合法性的問題，即在法律依據(jù)上也存在一定的問題。隨著《法律適用法》已生效，這些問題已經(jīng)凸顯?？梢赃@么說，在《法律適用法》對(duì)《合同法》、《繼承法》、《收養(yǎng)法》中的法律適用條款沒有直接做出否定的規(guī)定，在我國(guó)立法機(jī)關(guān)未啟動(dòng)廢止其他法律、法規(guī)中相關(guān)法律適用條款的法律程序的情形下，這部《法律適用法》采取的立法模式本質(zhì)上來(lái)說還是分散式的，相比以前的立法模式并未有多大改觀。所以從表面看，似乎是已經(jīng)比以前的分散式立法更進(jìn)了一步，實(shí)際上可說是還在原地踏步。

　　當(dāng)然如果現(xiàn)階段采用法典化的模式，立法部門也存有疑慮，主要是將有關(guān)管轄權(quán)、判決、裁決承認(rèn)與執(zhí)行等程序性規(guī)范納入國(guó)際私法典后，要如何處理《民事訴訟法》第四編(涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定)、《仲裁法》第七章(涉外仲裁的特別規(guī)定)就會(huì)讓立法機(jī)關(guān)陷入困境。這些編章如果繼續(xù)存在，那么中國(guó)國(guó)際私法立法體系中就會(huì)產(chǎn)生兩套規(guī)范共同作用的現(xiàn)象：國(guó)際私法典和《民事訴訟法》、《仲裁法》將會(huì)共同適用于我國(guó)的涉外民商事法律關(guān)系;但反過來(lái)，去除這些編章，缺乏涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定的《民事訴訟法》、缺乏涉外仲裁的特別規(guī)定的《仲裁法》就會(huì)產(chǎn)生不完整、不完備及不系統(tǒng)的問題。另外，如果將《海商法》、《海事特別程序法》及《民用航空法》中的法律適用規(guī)定抽取出來(lái)納入國(guó)際私法典，也會(huì)產(chǎn)生同樣的問題，即上述法律也將會(huì)不完整，更為重要的是，立法機(jī)關(guān)還需另行啟動(dòng)法律修改程序，處理好這些單行法與國(guó)際私法典之間的關(guān)系，這同樣也是費(fèi)時(shí)費(fèi)力的事情，如不經(jīng)過嚴(yán)格論證、考慮，確實(shí)不敢輕易妄論出臺(tái)中國(guó)的國(guó)際私法典。由于立法部門提出的這些疑慮，導(dǎo)致最終沒能實(shí)現(xiàn)中國(guó)國(guó)際私法最終走法典化的道路。

　　很顯然，法典化是一項(xiàng)系統(tǒng)工程，涉及一系列相關(guān)法律的重新整合，不是能一蹴而就的，法典的編纂是需要時(shí)間的沉淀的，當(dāng)然會(huì)有難題不斷出現(xiàn)，但不能因?yàn)橛羞@些問題的出現(xiàn)就完全放棄這條符合國(guó)際趨勢(shì)的法典化的道路，在短暫的時(shí)間內(nèi)出臺(tái)一部不成熟又不能解決所有法律適用問題的涉外民事關(guān)系法律適用法也只是權(quán)宜之計(jì)，不能從根本上解決問題。當(dāng)然，從國(guó)際私法立法階段來(lái)看，中國(guó)國(guó)際私法立法采用分散式立法是順應(yīng)立法模式發(fā)展階段的應(yīng)有之義，在國(guó)際私法的立法體系不完善，不系統(tǒng)的情況下，對(duì)于填補(bǔ)國(guó)際私法立法上的空白還是有一定的積極作用的。然而，在充分肯定其歷史作用的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)清楚地看到其歷史局限性，這一立法模式導(dǎo)致了現(xiàn)行我國(guó)國(guó)際私法立法體系支離破碎，致使一些領(lǐng)域國(guó)際私法的規(guī)定顧此失彼，前后矛盾。而《法律適用法》的出臺(tái)盡管從形式上看是屬于專章式立法，但從內(nèi)容上看依然起到的只是分散式立法的功能，并沒有在立法階段及立法技術(shù)上更進(jìn)一步。在這種情形下，國(guó)際私法應(yīng)確實(shí)發(fā)揮調(diào)整國(guó)際民商事交往的積極的作用，以滿足我國(guó)日益增多的涉外民商事交往的需要和實(shí)現(xiàn)其自身的價(jià)值。但我國(guó)目前國(guó)際私法的立法的情況是既不能適應(yīng)國(guó)際民商事交往的發(fā)展，也不能實(shí)現(xiàn)國(guó)際私法本身的價(jià)值，更不符合當(dāng)今世界各國(guó)國(guó)際私法立法的總的趨勢(shì)，因而我國(guó)的的國(guó)際私法的立法模式可以說是相當(dāng)落后，因此制定一部完善的國(guó)際私法法典是當(dāng)務(wù)之急。中國(guó)國(guó)際私法法典化依然是解決中國(guó)國(guó)際私法立法的根本出路。

　　之所以提出中國(guó)國(guó)際私法法典化，是因?yàn)榉ǖ渥鳛榉ǖ男问降淖罡唠A段，和其它法的形式相比，具有較多的優(yōu)越性：比如它比習(xí)慣法判例法更明確、直觀、更便于人們了解、理解和運(yùn)用。在編纂過程中可以較好體現(xiàn)主權(quán)者的意志、立法者和法學(xué)家的智慧，具有主動(dòng)性;法典是實(shí)現(xiàn)立法上的民族化和國(guó)際化相結(jié)合的一種有效的或比較好的選擇方式;法典具有系統(tǒng)性和全面性。當(dāng)然也有局限性，如滯后性等。

　　據(jù)此，我國(guó)未來(lái)國(guó)際私法典的結(jié)構(gòu)可以設(shè)計(jì)為：序言(主要規(guī)定國(guó)際私法的立法目的和宗旨等內(nèi)容);第1編，法律適用，第1章，法律適用的一般規(guī)定，第2章，民事關(guān)系的法律適用，第1節(jié)，民事主體，第2節(jié)，物權(quán)，第3節(jié)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)，第4節(jié)，債權(quán)，第1分節(jié)，合同，第2分節(jié)，侵權(quán)，第3分節(jié)，不當(dāng)?shù)美蜔o(wú)因管理，第5節(jié)，婚姻家庭，第6節(jié)，繼承，第3章，商事關(guān)系的法律適用，第1節(jié)，國(guó)際代理，第2節(jié)，國(guó)際保理，第3節(jié)，國(guó)際破產(chǎn)，第4節(jié)，國(guó)際信托，第5節(jié)，國(guó)際服務(wù)貿(mào)易，第6節(jié)，國(guó)際運(yùn)輸，第7節(jié)，國(guó)際投資，第8節(jié)，國(guó)際票據(jù)，第9節(jié)，國(guó)際金融，第4章，海事關(guān)系的法律適用;第2編，國(guó)際民商事程序;第1章，一般規(guī)定，第2章，管轄權(quán)，第3章，司法協(xié)助，第4章，國(guó)際仲裁;附則。限于文章篇幅，對(duì)于具體的每節(jié)的規(guī)定就不在此贅述。

　　四、結(jié)語(yǔ)

　　從以上的分析可以看出，《涉外民事關(guān)系法律適用法》的頒布并不能從根本上解決中國(guó)國(guó)際私法立法的問題，反而使得我國(guó)的國(guó)際私法規(guī)定在適用上又產(chǎn)生了更多的漏洞與缺陷，因此，順應(yīng)國(guó)際私法立法的國(guó)際趨勢(shì)盡快制定中國(guó)的國(guó)際私法法典是中國(guó)的立法機(jī)關(guān)當(dāng)前的一項(xiàng)十分緊迫任務(wù)，而不是認(rèn)為有了《涉外民事關(guān)系法律適用法》就認(rèn)為可以一勞永逸解決所有的法律適用問題，從此不再論證中國(guó)國(guó)際私法法典出臺(tái)的必要性和可行性。不管是學(xué)界還是立法機(jī)關(guān)都應(yīng)當(dāng)正視這個(gè)問題，對(duì)中國(guó)的國(guó)際私法立法模式應(yīng)采取法典化的立法模式，根據(jù)所碰到的法典化的難題可廣泛征詢學(xué)者的意見，盡快啟動(dòng)中國(guó)國(guó)際私法法典的立法程序，早日實(shí)現(xiàn)中國(guó)國(guó)際私法法典化。