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　　電大法律專業(yè)論文發(fā)表篇1

　　淺析網(wǎng)絡(luò)保險法律適用問題

　　摘要:隨著互聯(lián)網(wǎng)和電子金融業(yè)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)保險發(fā)展迅猛。然而網(wǎng)絡(luò)保險交易大多依據(jù)保險雙方的協(xié)議進行，存在著較大風險，故此應(yīng)當構(gòu)建起網(wǎng)絡(luò)保險的法律制度，以解決網(wǎng)絡(luò)保險所存在的問題。網(wǎng)絡(luò)保險和傳統(tǒng)保險聯(lián)系的緊密性為將傳統(tǒng)保險法律制度適用于網(wǎng)絡(luò)保險提供了可能。本文從制度經(jīng)濟學的角度出發(fā)，分析保險法律制度和保險協(xié)議的區(qū)別以及法律制度的不可替代性，通過成本-收益的方法來研究保險法律規(guī)范適用到網(wǎng)絡(luò)保險的必要性、可行性及其效果，從而探究如何將現(xiàn)有的保險法律制度適用于網(wǎng)絡(luò)保險以解決其當前存在的問題。

　　關(guān)鍵詞:網(wǎng)絡(luò)保險;保險法律制度;交易成本

　　一、保險發(fā)展的保障:法律還是協(xié)議

　　由于法律制度滯后，在我國的網(wǎng)絡(luò)保險中，保險雙方當事人之間進行交易大多是依據(jù)自定的保險協(xié)議來進行。協(xié)議雖然具有靈活性強、效率性高的特點，卻難以適應(yīng)保險行業(yè)較高的專業(yè)性、規(guī)范性、強制性、社會性的特點，因而構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)保險法律制度十分必要。

　　第一，在簽約成本方面，成本的內(nèi)容主要是交易關(guān)系的達成，保險法律制度是基于保險這一商業(yè)活動所制定的專門性法律法規(guī)，自然對保險的簽約過程有著明確的規(guī)定，而協(xié)議則是基于保險雙方當事人的協(xié)商所達成，這種因人而異的協(xié)議缺乏專業(yè)性和規(guī)范性，從而引發(fā)惡意競爭，不利于保險市場的規(guī)范運行。

　　第二，在履約成本方面，成本內(nèi)容主要是保險雙方當事人的權(quán)利義務(wù)。一項法律制度制定的目的之一即是對規(guī)范的對象所享有的權(quán)利和負有的義務(wù)進行明確。保險法律制度對于保險參與人(投保人、保險人、被保險人)的權(quán)利和義務(wù)均可按照法律法規(guī)作出統(tǒng)一規(guī)定，而保險協(xié)議只能是依照當事人的約定來確認保險參與人相關(guān)的權(quán)利義務(wù)，被保險人橫向比較，可能會提出新的要求，從而增加了履約成本。

　　第三，在違約成本方面，成本內(nèi)容主要是交易中的違約責任，責任制度屬于法律制度中的關(guān)鍵一環(huán)。保險法律制度具有法律的強制性，故對于違約方的責任具有很好地約束作用，反之保險協(xié)議由于是雙方當事人的約定，故而違約責任只能是合同上的責任，對于違約行為而言，只能通過民事手段進行訴求，缺乏規(guī)范性和強制性。

　　第四，在信息成本方面，成本內(nèi)容主要是指對保險交易關(guān)系的第三人產(chǎn)生的影響，即是對被保險人的影響。保險法律制度對于被保險人的知情權(quán)、請求權(quán)等其他權(quán)利均可做出明確的規(guī)定，而保險協(xié)議由于只由保險的直接當事人進行協(xié)商約定，故對被保險人身份的確定及其是否明確知情不能很好地進行約束，進而不能夠充分地保障第三人的權(quán)益。

　　第五，在監(jiān)督成本方面，成本內(nèi)容是指對于保險交易過程的監(jiān)督，在保險法律制度中，監(jiān)督制度可以作為其附屬法律制度來對保險活動的各個環(huán)節(jié)進行全面監(jiān)督，一旦遇到問題即可立即予以糾正，而保險協(xié)議由于本身自治性，缺乏社會性和規(guī)范性，只能由雙方當事人參與，這使得保險過程整體上得不到監(jiān)管，以致出現(xiàn)問題時并不能及時得到解決，從而導致保險交易的失敗。通過對保險交易成本各環(huán)節(jié)的分析可以看出，相比保險協(xié)議，保險法律制度具有其不可替代的作用。在保險交易成本發(fā)生的五個環(huán)節(jié)里，保險法律制度的成本顯然要遠遠小于保險協(xié)議，這也使得保險法律制度的引入在利益考量上占據(jù)優(yōu)勢，既可以節(jié)約成本，提升網(wǎng)絡(luò)保險交易的效率，又可以保證安全，維護保險參與人的權(quán)益。

　　二、保險法適用網(wǎng)絡(luò)保險:優(yōu)勢和不足

　　我國的《保險法》于1995年通過，至2002年，根據(jù)中國加入世貿(mào)組織的承諾，《保險法》做了首次修改，至2009年重新修改并且實施以來，至今也有近20年的歷史，是一部較為完整、系統(tǒng)的保險法律?，F(xiàn)有的《保險法》總共四章九十三條，其規(guī)定涵蓋了普通保險活動的整個過程，內(nèi)容明確。網(wǎng)絡(luò)保險由普通保險衍生，性質(zhì)上和特征上依然與普通保險有著不可分割的聯(lián)系，例如在保險關(guān)系當中，網(wǎng)絡(luò)保險的主體、客體以及當事人之間的權(quán)利義務(wù)等相關(guān)內(nèi)容均與普通保險相一致，傳統(tǒng)保險法適用網(wǎng)絡(luò)保險可以解決大部分問題。

　　但是，網(wǎng)絡(luò)保險在交易時大多是依據(jù)保險人和投保人雙方的協(xié)議來進行，使得網(wǎng)絡(luò)保險的運作始終存在法律風險和安全隱患，主要包括以下三個方面:第一，網(wǎng)絡(luò)保險性質(zhì)上屬于電子合同，電子合同數(shù)據(jù)的提交和保存往往沒有書面記錄，一旦因此產(chǎn)生爭議，舉證起來也是相當困難。由此也會使得網(wǎng)絡(luò)保險合同在效力上更容易產(chǎn)生瑕疵，發(fā)生爭議的可能性也會更大。第二，根據(jù)《保險法》的規(guī)定，保險合同的簽訂建立在保險相對人信息情況的完整性上，而網(wǎng)絡(luò)始終具有虛擬性的特征，保險人在與投保人簽訂網(wǎng)絡(luò)保險合同時并不能依靠傳統(tǒng)的方式面對面的去核實投保人的身份信息和相關(guān)資料，投保人也不能通過保險公司的蓋章簽單來對合同相關(guān)事宜進行確定，這使得在網(wǎng)絡(luò)保險的運作中容易出現(xiàn)虛假信息，進而產(chǎn)生假保單等典型問題，從而使得投保人擔心會泄露其隱私，對隱私權(quán)進行損害，保險人則擔心出現(xiàn)虛假的要約，降低了保險運作的效率，損害了保險雙方當事人的權(quán)益。第三，從監(jiān)管層面看，傳統(tǒng)保險法律制度的監(jiān)管主要在于實體場所的監(jiān)管，而現(xiàn)階段保險監(jiān)管部門尚未出臺針對網(wǎng)絡(luò)保險規(guī)范發(fā)展的專門制度，對網(wǎng)絡(luò)保險經(jīng)營者監(jiān)管無法可依、無章可循，為少數(shù)不法分子利用網(wǎng)站非法銷售假保單提供了操作空間。綜上，由于網(wǎng)絡(luò)保險本身法律制度的欠缺以及網(wǎng)絡(luò)的虛擬性，使得人們在辦理保險業(yè)務(wù)時始終不能夠完全信賴網(wǎng)絡(luò)保險，尤其在保險額較大的合同簽訂中，被保險人更傾向于傳統(tǒng)保險的面對面交易。因此，建立網(wǎng)絡(luò)保險的法律制度對于網(wǎng)絡(luò)保險的發(fā)展至關(guān)重要。

　　三、保險法律制度的構(gòu)建:新建還是補充

　　法律同市場經(jīng)濟一樣，存在著對收益最大化的追求，存在著不同主體的競爭以及資源分配、交換關(guān)系、交易成本，存在供給與需求、成本與收益的關(guān)系，也存在效率價值目標取向。本文從成本-收益的角度來進行簡單的分析，通過成本收益的方法來進行分析，即是在于分析引入該項制度所產(chǎn)生成本的各個環(huán)節(jié)和是否帶來收益的預(yù)期，如果收益大于成本，則證實了引入網(wǎng)絡(luò)保險法律制度的合理性和可行性。在保險法律的成本方面，第一，在立法成本上，由于前文所分析的可行性，所以相比重新建立一套與網(wǎng)絡(luò)保險相關(guān)的法律，將現(xiàn)有的保險法律制度引入到網(wǎng)絡(luò)保險中避免了浪費大量的法律資源，包括立法機關(guān)的辦公費用、立法工作者的補貼費用等等，第二，在法律的運作上，主要在于法律的宣傳推廣以及實際操作方面，將現(xiàn)有保險法律制度引入到網(wǎng)絡(luò)保險中，因為其本來對傳統(tǒng)保險行業(yè)的影響力以及自頒布以來五年所形成的運行模式和套路，對于網(wǎng)絡(luò)保險這一衍生于傳統(tǒng)保險的新型交易活動而言，整體上現(xiàn)有的保險法律制度在適用時可以說是駕輕就熟。

　　相比之下，構(gòu)建新的網(wǎng)絡(luò)保險法律制度，實施運作和宣傳推廣等環(huán)節(jié)都是重新開始，既耗費了資源，也增加了投入，同樣提升了成本。在保險法律的收益方面。首先，從收益的主體上講，保險法律的收益主體主要是保險活動的參與人，包括投保人和保險人在內(nèi)，其收益的效果正如本文第二部分所述:將保險法律規(guī)范適用到網(wǎng)絡(luò)保險中，可以減少交易成本(包括在簽約、履約、違約以及信息成本等各方面)，為當事人雙方帶來效益。其次，從收益的內(nèi)容上來講，主要包括了經(jīng)濟收益、社會收益等。在經(jīng)濟收益上，將保險法律制度適用于網(wǎng)絡(luò)保險中，一方面可以規(guī)范和維護網(wǎng)絡(luò)保險的交易市場，使得市場按照保險法律所期待的秩序進行運作，這可以有效的將法律資源的配置和市場資源的配置結(jié)合起來，從而規(guī)范了保險市場的整體環(huán)境，減少了資源的浪費，帶來了經(jīng)濟效益。

　　另一方面，保險法律的適用使得原本有意于網(wǎng)絡(luò)保險但對其風險始終心有芥蒂的參與者能夠放心的投入到網(wǎng)絡(luò)保險中，這也必然會擴大網(wǎng)絡(luò)保險市場，進而帶來經(jīng)濟上的收益。在社會收益上，以法律為基礎(chǔ)，建立起網(wǎng)絡(luò)保險的新的秩序，可以極大程度上規(guī)避諸如不法分子通過互聯(lián)網(wǎng)投保后詐騙保險金、利用互聯(lián)網(wǎng)非法經(jīng)營保險業(yè)務(wù)以及在網(wǎng)絡(luò)支付環(huán)節(jié)盜劃、侵占保險客戶資金等違法犯罪行為的發(fā)生，使得交易主體可以在正規(guī)有序的環(huán)境中進行交易。通過成本收益的綜合分析可以看出，將現(xiàn)有的保險法律制度引入網(wǎng)絡(luò)保險中，既可以減少法律成本的產(chǎn)生，也可以增加法律收益，符合保險乃至金融市場的需求，也為網(wǎng)絡(luò)保險交易活動提供了公平、公開、公正的環(huán)境，有助于激勵市場主體參與競爭，創(chuàng)造價值，因此其所帶來的社會收益和經(jīng)濟收益將是長期的、巨大的，這將對我國的保險業(yè)和經(jīng)濟的發(fā)展產(chǎn)生深遠影響。通過分析也可清晰的看到將保險法律制度引入到網(wǎng)絡(luò)保險中，其收益要遠大于成本，符合經(jīng)濟收益的條件，具有良好的效果。

　　四、網(wǎng)絡(luò)保險引入保險法:問題和措施

　　雖然保險法律制度能夠并且有必要引入到網(wǎng)絡(luò)保險中，進而來減少法律成本，增加法律收益，但這并不意味著保險法律制度可以全盤的照搬到網(wǎng)絡(luò)保險交易中來。因此，在將現(xiàn)有的保險法律制度直接適用到網(wǎng)絡(luò)保險時，則必然也會出現(xiàn)諸如法律沖突、適用范圍太大等一系列問題，主要包括以下幾個方面。第一，在保險合同的簽訂方面。首先，網(wǎng)絡(luò)保險的合同形式為電子合同，這與傳統(tǒng)保險的書面合同具有較大的區(qū)別。其次，傳統(tǒng)保險一般均是以面對面的簽訂方式進行簽訂，而網(wǎng)絡(luò)保險則是通過虛擬的方式進行電子數(shù)據(jù)傳送，在此投保人的如實告知義務(wù)和保險人的核實處理方式均有所不同。因此如果按適用傳統(tǒng)保險法律制度，則在合同的形式以及簽訂的方式上必然會產(chǎn)生沖突。第二，在保險相對人權(quán)利義務(wù)的處理方面。對于投保人來說，由于網(wǎng)絡(luò)媒介的擴散性，對于投保人的隱私權(quán)應(yīng)當予以保護，而傳統(tǒng)保險法律制度沒有涉及到投保人隱私權(quán)的相關(guān)內(nèi)容。對于保險人來說，針對投保人的惡意投?；蛘弑ｋU詐騙等違法性活動，保險人的核實處理的方式與傳統(tǒng)保險中的處理方式有所不同。第三、在網(wǎng)絡(luò)保險的監(jiān)管方面，由于監(jiān)管的對象發(fā)生了變化，因而傳統(tǒng)保險的監(jiān)管方式也不能完全適用于網(wǎng)絡(luò)保險中，應(yīng)當依據(jù)網(wǎng)絡(luò)的特性進行適當?shù)男薷?。由于直接將現(xiàn)有保險法律制度適用于網(wǎng)絡(luò)保險會存在一些問題，因而在傳統(tǒng)保險適用的過程當中，應(yīng)當結(jié)合網(wǎng)絡(luò)保險的特性加以修改和調(diào)整，本文針對網(wǎng)絡(luò)保險的特性提出一些完善網(wǎng)絡(luò)保險法律制度的建議。

　　(一)網(wǎng)絡(luò)保險中電子合同的規(guī)范

　　在網(wǎng)絡(luò)保險交易中，保險合同是以電子合同的形式出現(xiàn)，而電子合同成立和生效的方式與傳統(tǒng)保險法律制度中的規(guī)定有很大的不同，例如在《保險法》規(guī)定中，保險合同必須以書面形式訂立。可見，在這一點上如果沿用傳統(tǒng)保險法律制度，則存在根本性的沖突，故在適用時必須做出修改。必須要對電子合同成立時間和地點、電子保險合同法律效力等問題進行明確認定。網(wǎng)絡(luò)保險以互聯(lián)網(wǎng)為支架，以網(wǎng)絡(luò)傳播為媒介，在網(wǎng)絡(luò)保險的交易過程中，按照《合同法》的標準模式來說，保險人通過網(wǎng)絡(luò)媒介來提供格式條款，投保人則根據(jù)此要約，輸入個人資料，進行電子簽名后同認證書一起發(fā)給保險人，保險人再完成網(wǎng)絡(luò)保險合同的簽訂。可見電子簽名對于網(wǎng)絡(luò)保險合同的簽訂起著重要的作用，一定程度上決定著網(wǎng)絡(luò)保險交易的成功與否，因此在交易活動運作的過程中必然會涉及到與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的法律制度，如《電子簽名法》、《電子認證服務(wù)密碼管理辦法》等。我國的《電子簽名法》于2005年正式實施，被認為是中國首部真正電子商務(wù)法意義上的立法，它解決了電子簽名的法律效力這一基本問題，并對電子商務(wù)認證機構(gòu)，電子簽名的安全性，簽名人的行為規(guī)范，電子交易中的糾紛認定等一系列問題做出了明確的規(guī)定。將傳統(tǒng)保險法律制度適用到網(wǎng)絡(luò)保險中時，應(yīng)當結(jié)合《電子簽名法》的規(guī)定，對《保險法》第二章“保險合同”中書面的憑證批單、書面協(xié)議等簽約方式擴展為符合網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的電子合同和電子憑證。

　　(二)網(wǎng)絡(luò)保險中保險主體權(quán)益的保護

　　由于網(wǎng)絡(luò)具有虛擬性和隱匿性的特點，因此在網(wǎng)絡(luò)保險的交易過程中，作為網(wǎng)絡(luò)消費者的投保人，在其權(quán)益保護的問題上，也面臨著較大的挑戰(zhàn)。就投保人的隱私權(quán)保護而言，《消費者權(quán)益保護法》并沒有對隱私權(quán)作出規(guī)定，但在網(wǎng)絡(luò)保險交易中，投保人的姓名，住址，身份證號碼，健康狀況以及保險金額等個人信息必須通過網(wǎng)絡(luò)提交給保險人，因此有隨時被收集、竊取和盜用的危險，對保險公司來說，保護客戶的隱私和個人信息是其義務(wù)所在，所以要加大對保險公司的要求，使其不得在追求利益的過程中損害投保人的利益。在此，應(yīng)當在現(xiàn)有保險法律適用的過程中，明確規(guī)范告知義務(wù)的履行、道德風險的防范等問題。首先，加入保險人對投保人的個人信息保護的硬性條款，即規(guī)定保險人應(yīng)當對投保人的個人信息負責，如有泄漏、惡意使用等行為，保險人應(yīng)當承擔相應(yīng)的法律責任。其次，在網(wǎng)絡(luò)保險交易中，由于簽訂保險合同并非是面對面的進行，因此保險人并不能據(jù)此來進行判斷投保人是否具有民事行為能力，例如未滿十歲的小孩來通過網(wǎng)絡(luò)進行投保或者是他人以本人的名字來簽訂保險合同等行為。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，無民事法律行為能力者作出的網(wǎng)絡(luò)投保要約行為是無效的。因此，要增加確認投保人是否具有民事行為能力的條款。

　　(三)網(wǎng)絡(luò)保險中保險活動的監(jiān)督

　　《保險法》規(guī)定的保險業(yè)的監(jiān)督管理主要是針對于傳統(tǒng)保險的交易行為而言的，如第一百五十五條中:“保險監(jiān)督管理機構(gòu)依法履行職責，可以采取下列措施:(二)進入涉嫌違法行為發(fā)生場所調(diào)查取證”。而在網(wǎng)絡(luò)保險的交易中，由于互聯(lián)網(wǎng)的虛擬性特征，并沒有現(xiàn)實中的交易場所，應(yīng)對交易場所等實體性的條款進行適當?shù)男薷?，增加網(wǎng)上交易平臺的安全準則、網(wǎng)絡(luò)交易信息平臺規(guī)范、網(wǎng)絡(luò)保險的監(jiān)察審計、網(wǎng)絡(luò)保險的區(qū)域監(jiān)管等內(nèi)容。在保險費用支付的環(huán)節(jié)上，投保人從保險費支付的網(wǎng)頁中，通過支付寶、網(wǎng)銀等電子轉(zhuǎn)賬方式來將資金轉(zhuǎn)入保險人的賬戶。如果沒有監(jiān)管，很容易出現(xiàn)詐騙等違法行為，故此更應(yīng)當結(jié)合網(wǎng)絡(luò)的特征加大對網(wǎng)絡(luò)交易各個環(huán)節(jié)的監(jiān)管，在引入現(xiàn)有保險法律制度時，應(yīng)當對《保險法》涉及監(jiān)管的內(nèi)容進行修改。除此之外，由于在網(wǎng)絡(luò)保險交易活動中，是由投保人以網(wǎng)絡(luò)為媒介與保險人(網(wǎng)絡(luò)保險公司或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)機構(gòu))來簽訂保險合同，故不需要保險代理人的參與，因而《保險法》第五章中關(guān)于保險代理人和保險經(jīng)紀人的規(guī)定應(yīng)當進行適當?shù)目s減，以避免法律資源的浪費。綜上所述，要建立和完善網(wǎng)絡(luò)保險的法律制度，讓網(wǎng)絡(luò)保險的發(fā)展做到有法可依，使網(wǎng)絡(luò)保險的法律制度能夠適應(yīng)現(xiàn)有的《保險法》的基本框架并行之有效，就必須構(gòu)建完善的法律制度來規(guī)范網(wǎng)絡(luò)保險中存在的諸多專門性問題。

　　參考文獻:

　　[1]波斯納.法律的經(jīng)濟分析[M].北京:法律出版社，2012.

　　[2]楊密.保險電子商務(wù)發(fā)展與電子簽名法[J]..山西廣播電視大學學報，2005.

　　[3]張紅歷，王成璋.論電子商務(wù)中的交易成本[J].求索，2006.

　　[4]傅曉萍.網(wǎng)絡(luò)保險相關(guān)法律問題研究[D].上海:華東政法大學碩士論文，2007.

　　[5]錢弘道.法律的經(jīng)濟分析工具[J].法學研究，2004.

　　[6]張雯.關(guān)于網(wǎng)絡(luò)保險交易的法律思考[D].上海:華東政法大學，2011.

　　[7]玉軍.法律的成本效益分析導論[J].甘肅社會科學.1999.

　　[8]劉曉星.網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟條件下中國保險業(yè)的發(fā)展對策[J].金融與經(jīng)濟.2002.

　　[9]祝向軍、王金鋒.論國際保險市場發(fā)展模式[J].保險研究.2003.

　　電大法律專業(yè)論文發(fā)表篇2

　　談中小學生人身損害賠償糾紛法律分析

　　摘要:本文結(jié)合我國中小學生人身損害賠償糾紛問題的處理現(xiàn)狀進行深入調(diào)研和探討，并從法律的角度，就我國中小學生人身損害賠償糾紛問題進行簡要分析并提出幾點建議。

　　關(guān)鍵詞:中小學生;人身損害;賠償糾紛現(xiàn)狀法律分析

　　近年來，我國在校中小學生人身損害傷亡事故頻繁發(fā)生，且有大幅度遞增之勢，學生受到人身損害后，一旦涉及賠償糾紛時，善后處理十分棘手。原因是一些受害學生家長法律意識淡薄，動不動就無理取鬧漫天要價，或停尸校園哭天喊地，或走進“公堂”鬧訪纏訪，或借助媒體大加炒作，借機施加種種壓力迫使校方不得不承擔主要責任或全部責任。這一現(xiàn)象，不但影響了學校正常的教育教學秩序，也影響了社會的穩(wěn)定和教育的發(fā)展，并已引起了社會廣泛關(guān)注。本文試從法律的角度，就我國在校中小學生人身損害賠償糾紛問題進行簡要分析并提出幾點建議。

　　一、在校中小學生人身損害賠償糾紛處理現(xiàn)狀

　　本文所說的中小學生人身損害賠償糾紛是指受害學生及其監(jiān)護人與所在學校之間的作為平等主體的民事賠償糾紛。這種民事賠償糾紛，我國民法、教育法律法規(guī)對其專門規(guī)定比較少見，司法解釋也未詳盡，而部門規(guī)章比如《學生傷害事故處理辦法》(以下簡稱《處理辦法》)既缺乏解決糾紛的效力性，又缺乏賠償方面的可操作性。所以從目前看，主要有以下現(xiàn)狀。

　　(一)賠償主體不明確

　　在教育管理及教育教學工作中，遇到中小學生人身損害賠償糾紛時，賠償主體并不明確。原因是我國相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋很少有這方面的明確規(guī)定。根據(jù)《侵權(quán)責任法》第三十八條:“無民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構(gòu)學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學校或者其他教育機構(gòu)應(yīng)當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任。”《侵權(quán)責任法》第三十九條:“限制民事行為能力人在學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學習、生活期間受到人身損害，學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到教育、管理職責的，應(yīng)當承擔責任。”即:由主張賠償?shù)娜?學生及其監(jiān)護人)舉證證明校方未盡到教育、管理和注意義務(wù)。如果舉證不能，學校就無須賠償，但此時又是誰來作為賠償主體呢，法律也未作明確規(guī)定。又根據(jù)《處理辦法》第十四條規(guī)定，無論是10周歲以上或是10周歲以下的學生，在校內(nèi)受到學生、教師或校外人員致其損害的，則是誰侵權(quán)誰擔責，校方只有存在過錯時，才承擔相應(yīng)的補充責任，而這種補充責任也并不是終局性的，校方還可以向“致害人”追償。在這里，似乎明確了“致害人”是賠償主體。再看《處理辦法》第九條之規(guī)定，雖然列舉了致學生傷害事故發(fā)生的若干種情形應(yīng)當由校方依法承擔相應(yīng)責任，同樣也似乎明確了賠償主體，但遺憾的是《處理辦法》僅只是部門規(guī)章，如果案子到了法院，法官僅只作參考而已。因為部門規(guī)章相比法律法規(guī)，其效力較低，且不能作為判案依據(jù)。

　　(二)監(jiān)護人主體資格未確定

　　無論是《民法通則》還是《侵權(quán)責任法》，均未指出這種情況是否適用于我國在校中小學生遭受人身損害的情形。也就是說，學校是不是具有監(jiān)護人主體資格，法律尚未明確規(guī)定?！短幚磙k法》第七條的規(guī)定雖然明確了“學校對未成年學生不承擔監(jiān)護職責”，但又說“法律有規(guī)定的或者學校依法接受委托承擔相應(yīng)監(jiān)護職責的情形除外”，那么這些“除外”的具體規(guī)定在哪里呢?目前還查找不到相關(guān)法條。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第七條的規(guī)定，校方對學生承擔的主要是教育和管理責任，而非監(jiān)護責任，雖然這種監(jiān)護的有限轉(zhuǎn)移是有可能的，但不能說成是監(jiān)護權(quán)的轉(zhuǎn)移，更不能說學校具有完全的監(jiān)護主體資格?？梢?，學校雖然對在校學生負有教育、管理和保護義務(wù)，但這完全不等同于監(jiān)護義務(wù)。關(guān)于學校與學生及其監(jiān)護人之間的法律關(guān)系，按專家的觀點，可謂眾說紛紜，有說是監(jiān)護關(guān)系，有說是一種委托教育管理關(guān)系，也有說是一種法定的教育管理關(guān)系。

　　(三)學校負賠償責任的比率偏高

　　應(yīng)該說，在校中小學生人身損害傷亡事故賠償糾紛，應(yīng)根據(jù)傷害來源和致害主體等綜合判斷誰是賠償責任主體，該誰賠償就由誰賠償。但遺憾的是，現(xiàn)實中的個案賠償與法律的規(guī)定還存在一定差距，有時大相徑庭。據(jù)不完全統(tǒng)計，我國在校中小學生人身損害傷亡事故涉及到賠償糾紛時，學校承擔賠償責任的比率相對偏高。如云南某鄉(xiāng)鎮(zhèn)中學一位高中學生在下晚自習后因與校內(nèi)學生伙同校外人員在校外發(fā)生群毆導致被殺身亡，后經(jīng)幾家部門調(diào)解，最后由學校賠償56萬多元了結(jié)糾紛。這種視學校為嚴格賠償責任主體的做法，加重了學校的民事賠償責任。另外，通過調(diào)研發(fā)現(xiàn)，許多涉案學校都是在多方壓力下力不從心而又無可奈何地簽訂了賠償協(xié)議后，無法得到保險公司的理賠，從而學校就負債累累。

　　二、法律分析

　　從上述現(xiàn)狀看，當前，我國在校中小學生人身損害賠償糾紛的處理明顯存在著“賠償高，訴訟少、調(diào)解多”的特點，究其原因，這與目前尚缺乏充足的法律依據(jù)是有關(guān)聯(lián)的，尤其是與缺失專門的教育法律法規(guī)分不開。按照法理，在校中小學生人身損害賠償糾紛是一種法律事實，它應(yīng)當由相關(guān)法律來調(diào)整和規(guī)范，而作為法律，其本身是一種強制性的行為規(guī)范。而教育法律則更能適用于教育領(lǐng)域的各類案件。截止目前，尚無現(xiàn)行法律明確規(guī)定學校與學生之間的法律關(guān)系，因而對學校與學生間的權(quán)利義務(wù)性質(zhì)也就難以界定，當發(fā)生在校學生人身損害賠償糾紛時，處理起來就困難重重。根據(jù)依法治國理念和社會主義法治思想，法治要求一切以法律為轉(zhuǎn)移，任何糾紛和爭端都應(yīng)以法律作為最終的和最高的解決依據(jù)，包括中小學生損害賠償糾紛。這就意味著“法外無權(quán)”、“法大于人”。通過對我國中小學生人身損害賠償糾紛問題的法律分析，根據(jù)民法學觀點，學校作為具有獨立法人資格的教育機構(gòu)，除去一些民辦學校外，它是屬于公益法人而非營利法人。從權(quán)利義務(wù)關(guān)系上講，其與學生及其監(jiān)護人之間，應(yīng)該是平等的民事法律關(guān)系。所以，今后處理學生人身損害賠償糾紛問題時，就應(yīng)當理性一些，堅持原則，嚴格依法辦事。

　　三、幾點建議

　　(一)對學生加強生命教育

　　“生命不保，何談教育”。人，沒了生命，便無從談起。我國在校中小學生，多屬于無民事行為能力人或限制民事行為能力人，他們的這個年齡段，天性好動，且容易沖動，喜歡拉幫結(jié)派，喜歡打架斗毆，自我控制能力和自我保護能力相對較弱，最易發(fā)生人身傷亡事故。特別是隨著年齡的增長，心智的發(fā)育，他們有的性格脾氣暴躁，遇到點挫折，就容易做出過激行為，或者自傷自殘，或者損害他人身體健康甚至生命;有的則對生命顯得冷淡、冷漠甚至冷酷，其心狠手毒令人發(fā)指和不可思議。如云南某地12歲小學生將同班女同學在中午放學路上殺害后，下午仍然若無其事地端坐在學校教室里聽課。因此，對學生加強生命教育，意義十分重要。如果學生懂得了生命健康的重要，就可以大大減少或避免中小學生人身損害傷亡事故的發(fā)生，自然，人身損害賠償糾紛也就會大大減少。

　　(二)盡快制定并出臺相關(guān)教育法律法規(guī)

　　2002年，教育部出臺了《處理辦法》，如前所述，由于其法律效力較低，法院不能以之為判案依據(jù)而引用和適用。關(guān)于在校中小學生合法權(quán)益的法律保護，在憲法、民法通則、侵權(quán)責任法、未成人保護法、義務(wù)教育法和教師法等實體法中，雖有相應(yīng)規(guī)定，卻未明確界定學校和學生及其監(jiān)護人之間的法律關(guān)系，還存在立法上的空白。目前，隨著社會對教育的不斷重視，我國雖然已有以《教育法》為母法，其他為基本法并輔以一系列教育行政法規(guī)和規(guī)章的相對完整的教育法律體系，但對在校中小學生人身傷害賠償案件的歸責原則、賠償標準以及學校應(yīng)該履行哪些具體管理職能規(guī)定得不夠具體明確，因而在法律適用問題上還存在著較大障礙。因此，筆者建議立法機關(guān)要結(jié)合當前學校的實際情況，借鑒發(fā)達國家這方面的立法經(jīng)驗，厘清教育者與受教育者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，盡快制定并出臺《中小學學生人身損害賠償法》等相關(guān)法律法規(guī)，切實解決有法可依和依法賠償?shù)膯栴}。

　　(三)建立學生人身保險救濟制度

　　根據(jù)《處理辦法》第31條:“學校有條件的，應(yīng)當依據(jù)保險法的有關(guān)規(guī)定，參加學校責任保險。教育行政部門可以根據(jù)實際情況，鼓勵中小學參加學校責任保險。提倡學生自愿參加意外傷害保險。”這部規(guī)章已明確要求所有中小學校均應(yīng)統(tǒng)一購買校方責任保險，同時還要組織學生家長在自愿的基礎(chǔ)上購買平安險和意外險，以完善各種保障體系，轉(zhuǎn)嫁學校的賠償責任，分散學校的責任風險。據(jù)報道，昆明踩踏事故造成學生6人死亡、26人受傷后，遇難學生可獲得最少80萬元賠償金。而賠償金來自校方責任險和學生平安保險?？梢?，將學生損害賠償納入保險范疇，從而使學生傷亡事故賠償社會化。另外，政府可加大經(jīng)費投入，增加學校學生安全預(yù)算開支，或者為學生購買人身安全保險，或者設(shè)立校園人身損害賠償基金。有了這些保險救濟制度，可充分保護受害學生的合法權(quán)益，也有利于學生傷亡事故賠償糾紛的解決。

　　總之，正確處理我國在校中小學生因人身損害問題引發(fā)的傷亡賠償糾紛，對保障學生合法權(quán)益、維護國家和集體利益都具有重要意義。因此，在解決我國中小學生人身損害賠償糾紛問題時，必須制定相關(guān)教育法律法規(guī)，明確學校和學生及其監(jiān)護人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，明確賠償標準和賠償依據(jù)，找準賠償責任主體，嚴格照相關(guān)教育法律法規(guī)以及司法解釋的規(guī)定，依法賠償。

　　[參考文獻]

　　[1]楊崇龍.教育法規(guī)與政策[M].北京:人民教育出版社，2007.7.

　　[2]黃訓桂.校園內(nèi)學生意外傷亡該由誰賠償[J].云南教育(視界)，2015(5).

　　[3]劉全德，曹全來.法理學[M].北京:高等教育出版社，2004.9.

　　[4]教育部全國教育普法領(lǐng)導小組辦公室.常用教育法律法規(guī)[M].北京:教育科學出版社，2010.1.

　　[5]教育部組織編寫.義務(wù)教育教科書———道德與法治(七年級———上冊)[M].北京:人民教育出版社，2016.7.