刑法本科論文
刑法本科論文
刑法具有保護(hù)價值與保障價值,而刑法保障價值作為刑法保障功能之價值彰顯,具體表現(xiàn)為刑法保障國民利益價值和刑法保障被告人特定利益價值,而刑法保障價值之根本追求則在于使國民利益免于刑事司法權(quán)力的無故干預(yù)、防止被告人特定利益遭受刑事司法權(quán)力的過度侵害。下面是學(xué)習(xí)啦小編為大家整理的刑法本科論文，供大家參考。
刑法本科論文范文一：訴訟欺詐刑法規(guī)制困境及出路
[摘要]《刑法修正案(九)》新增了“虛假訴訟罪”罪名，但仍難解對訴訟欺詐刑法規(guī)制乏力之難題。法律適用標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一、適用罪名混亂是關(guān)鍵性問題。建議將“虛假訴訟罪”罪狀中的“捏造的事實(shí)”和“提起訴訟”作擴(kuò)大解釋，修改其罪量要件;將“幫助毀滅、偽造證據(jù)罪”中的“指使他人作偽證”作擴(kuò)大解釋;或?qū)?ldquo;偽證罪”的適用范圍從刑事訴訟擴(kuò)大到其他訴訟程序。在司法上采取類別化的適用規(guī)則，以客體內(nèi)容作為主要劃分標(biāo)準(zhǔn)，有區(qū)別地運(yùn)用競合犯和牽連犯理論，才能在整體上防止出現(xiàn)訴訟欺詐罪名適用混亂之困境。
[關(guān)鍵詞]訴訟欺詐;虛假訴訟;惡意訴訟
近年來，各種形式的虛假訴訟、訴訟欺詐不斷出現(xiàn)，且有愈演愈烈之勢?！缎谭ㄐ拚?九)》專門新增了“虛假訴訟罪”新罪名，但實(shí)踐中行為人因訴訟欺詐被追究刑事責(zé)任的案件為數(shù)不多。這與大量存在的訴訟欺詐現(xiàn)象不太相稱，緣于何故?如何進(jìn)行刑事司法應(yīng)對，才能對訴訟欺詐進(jìn)行有效規(guī)制?新增的“虛假訴訟罪”立法如何才能真正發(fā)揮規(guī)制效用?都是必須研究的問題。
一、訴訟欺詐刑法規(guī)制的現(xiàn)狀及困境
“訴訟欺詐”并非立法用語，在我國現(xiàn)有規(guī)范性法律文件中并沒有關(guān)于“訴訟欺詐”的概念表述。理論界對“訴訟欺詐”的稱謂和范圍一直認(rèn)識不一，常常將“訴訟欺詐”與“訴訟詐騙”“虛假訴訟”“惡意訴訟”“濫用訴權(quán)”等近似概念相混淆。本文所論述的“訴訟欺詐”包括所有在訴訟活動中弄虛作假，以使法院作出錯誤的裁決或執(zhí)行的行為。即，為了騙取人民法院裁判文書，在提起或進(jìn)行訴訟過程中，惡意串通，作虛假陳述或意思表示，或向人民法院虛構(gòu)事實(shí)、提供虛假證據(jù)的行為。包括專門以侵財為目的的“訴訟詐騙”，《刑法修正案(九)》新增的以捏造事實(shí)提起訴訟的“虛假訴訟”，也包括在訴訟中“作假證”等訴訟作假行為，但不包括具有真實(shí)訴訟內(nèi)容的“惡意訴訟”“濫用訴權(quán)”行為。根據(jù)《民事訴訟法》第112、113條的規(guī)定，在訴訟過程中有偽造證據(jù)、惡意串通、作偽證等欺詐行為，構(gòu)成犯罪的，可以追究刑事責(zé)任。但在實(shí)踐中，行為人因訴訟欺詐被追究刑事責(zé)任的情況并不多，且存在很多司法困境。
(一)因訴訟欺詐被追求刑事責(zé)任的比例
普遍較低從近年來新聞媒體的報道和各地數(shù)據(jù)統(tǒng)計就可以看出，訴訟欺詐在司法實(shí)踐中普遍存在，且有愈演愈烈之勢，但最終被追究刑事責(zé)任的情況卻較為少見。據(jù)廣東省高級人民法院統(tǒng)計報道，2001年至2009年，廣東省識別出存在虛假訴訟的案件有940件，并逐年增加，最終作為刑事案件處理的比例較少，以致有政協(xié)委員要求將虛假訴訟獨(dú)立成罪入刑。[1]據(jù)浙江方面統(tǒng)計，僅2008年上半年，浙江省法院已確認(rèn)受理的民事案件中存在“訴訟欺詐”的就有107件。[2]但這些案件中被移送公安機(jī)關(guān)作為犯罪處理的不多。據(jù)統(tǒng)計，2006年至2010年，浙江省全省虛假訴訟犯罪案件只有86件104人。[3]江蘇省全省2006年至2010年共識別發(fā)現(xiàn)虛假訴訟案件1839件，2011年至2013年共監(jiān)督識別525件，但能移送追究刑事責(zé)任的比例極少。[4]北京市第一中級法院對2008年審理的100件二審改判案件進(jìn)行抽樣，發(fā)現(xiàn)超過20%的案件存在訴訟欺詐。[5]但本文通過北京法院網(wǎng)的裁判文書數(shù)據(jù)庫統(tǒng)計發(fā)現(xiàn)，2003年至2013年，北京市法院審理涉嫌訴訟欺詐的刑事案件只有18件。
(二)訴訟欺詐犯罪不易被立即識別、案發(fā)時間過長
廣東省2009年發(fā)現(xiàn)的940件虛假訴訟案件，80%都是2005年后才識別。這可以看出，實(shí)踐中很多訴訟欺詐不易被識別案發(fā)，或識別歷時很長。北京市審理的18件涉及訴訟欺詐的刑事案件中有近2/3是在法院已經(jīng)作出裁決后才案發(fā)的，只有1/3是在未作裁決前案發(fā)。案發(fā)歷時一年以上的占72%，三年以上的有4件，最長的達(dá)五六年之久。在從案發(fā)原因上看，11件是被害人或利害關(guān)系人報案案發(fā)，5件是因涉及其他刑事案件案發(fā)，2件是法院審理發(fā)現(xiàn)案發(fā)。很多被害人報案經(jīng)歷了較長的時間，且在克服較多困難下才報案成功。
(三)對訴訟欺詐犯罪行為適用的罪名不統(tǒng)一
實(shí)踐中對訴訟欺詐處罰適用的罪名不盡相同。以江蘇省蘇州市為例，2000至2013年檢察機(jī)關(guān)提起公訴的27件訴訟欺詐刑事案件，適用的罪名包括妨害作證罪、受賄罪、幫助當(dāng)事人偽造證據(jù)罪、詐騙罪、濫用職權(quán)罪、貪污罪、非法吸收公眾存款罪等。[6]北京市審結(jié)的18件訴訟欺詐刑事案件，以詐騙罪判決的有10件，以妨害作證罪判處的有3件，以幫助偽造證據(jù)罪判的有2件，以貪污罪判的1件，以職務(wù)侵占罪判的1件，以拒不執(zhí)行判決、裁定罪判的有1件。對不同類型的訴訟欺詐適用不同的罪名無可厚非，但問題是對于同種類型的訴訟欺詐，不同的地方，甚至同一地方不同法院或法官有時會適用不同罪名。有的以詐騙罪論處，有的會以妨害作證罪，或是幫助毀滅、偽造證據(jù)罪論處，或是因行為人的職務(wù)身份而以職務(wù)侵占或貪污罪論處，甚至以審判人員的共犯論處。[7]如，湖北省檢察機(jī)關(guān)辦理的一起訴訟欺詐案件，公安機(jī)關(guān)對與法官勾結(jié)制造假案的李某以偽證罪移送審查起訴，檢察機(jī)關(guān)認(rèn)定李某構(gòu)成徇私枉法罪共犯[8]。雖然有可能是基于具體案情不同方面的原因，但實(shí)務(wù)部門之間對此類案件在法律適用上存在認(rèn)識分歧也是不容忽視的問題。
二、訴訟欺詐的刑事規(guī)制機(jī)制乏力之原因
對訴訟欺詐進(jìn)行刑法規(guī)制乏力的原因何在?筆者認(rèn)為主要有以下三方面的原因:
(一)適用罪名的理論認(rèn)知存在分歧是重要障礙(有法可依與無罪可用)
對于構(gòu)成犯罪的訴訟欺詐行為，應(yīng)以何種罪名判處?學(xué)界一直存在爭論。有學(xué)者認(rèn)為審查證據(jù)真?zhèn)问欠ㄔ簯?yīng)盡義務(wù)，刑法上沒有將訴訟欺詐規(guī)定為犯罪，不宜將之作為犯罪處理[9]。最高人民檢察院2002年10月《關(guān)于通過偽造證據(jù)騙取法院民事裁判占有他人財物的行為如何適用法律的答復(fù)》也基本持此觀點(diǎn)。還有“三角詐騙”論觀點(diǎn)認(rèn)為，訴訟欺詐是一種特殊形式的“三角詐騙”，應(yīng)當(dāng)以詐騙罪論處[10]。但也有學(xué)者提出，詐騙罪的被害人交付財物不是基于自己的錯誤認(rèn)識，而是在迫于司法的強(qiáng)制力，這與傳統(tǒng)的詐騙構(gòu)成理論確實(shí)不太相符，其實(shí)質(zhì)是借助法院的強(qiáng)制力迫使他人交付財物，更符合敲詐勒索罪特征[11]。還有的認(rèn)為，訴訟欺詐應(yīng)按妨害作證罪處理。最高人民法院第194期法院公報中刊登的一則刑事案例主張把訴訟雙方合謀串通的虛假訴訟中指使對方當(dāng)事人作假證逃避債務(wù)的行為，擴(kuò)大解釋為“指使他人作偽證”行為，從而以“妨害作證罪”對該行為作出判處[12]。這實(shí)際上是試圖通過具體案例的合理擴(kuò)大解釋來彌補(bǔ)立法上的不足。上述觀點(diǎn)、《答復(fù)》、案例雖都不具有普遍法律約束力，但這些認(rèn)識分歧在一定程度上也催生了實(shí)務(wù)適用混亂，也反映出針對訴訟欺詐的立法不足。特別是2015年7月最高人民法院發(fā)布實(shí)施的《關(guān)于審理拒不執(zhí)行判決、裁定刑事案件適用法律若干問題的解釋》，更是加劇了上述認(rèn)識分歧。該解釋第二條第(四)項(xiàng)規(guī)定“與他人串通，通過虛假訴訟、虛假仲裁、虛假和解等方式妨害執(zhí)行，致使判決、裁定無法執(zhí)行的”，屬于刑法第三百一十三條解釋中規(guī)定的“其他有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重的情形”，應(yīng)當(dāng)以拒不執(zhí)行判決、裁定罪處罰。這就使得一些通過訴訟欺詐手段拖延、拒絕法院執(zhí)行的行為，在罪名上會出現(xiàn)詐騙罪、妨害作證罪、幫助毀滅、偽造證據(jù)罪、拒不執(zhí)行判決、裁定罪的適用混亂問題。為此，很多學(xué)者主張對訴訟欺詐犯罪應(yīng)在刑法上單獨(dú)設(shè)立一個罪名。《刑法修正案(九)》采納了這種意見，在刑法中專門增添了第三百零七條之一條規(guī)定，增加了“虛假訴訟罪”。新增一個獨(dú)立的罪名，對于統(tǒng)一立法標(biāo)準(zhǔn)，加強(qiáng)和提升打擊訴訟欺詐力度而言，確實(shí)很有意義。但筆者認(rèn)為，即使新增了“虛假訴訟罪”的獨(dú)立罪名，也未必能完全消除上述分歧。原因如下:
1.從“虛假訴訟罪”罪狀表述上看，僅針對“以捏造的事實(shí)提起民事訴訟”的行為
從文義上看，其規(guī)制范圍就僅限于“提起訴訟”的行為。對于在訴訟、仲裁、公證、保全、執(zhí)行程序中做假證，提供虛假證據(jù)、作虛假或和解等行為，則難以此罪名論處。此外，“捏造的事實(shí)”一般是指完全虛假的事實(shí)。而“訴訟欺詐”的作假程度可分為“完全虛假”和“部分虛假”兩類情況。那么，對于客觀上存在一定訴爭關(guān)系，但在訴訟中虛構(gòu)或隱瞞部分事實(shí)，或制造、提供部分虛假證據(jù)，以使法院作出錯誤裁決，即人們常說的“作假證”的行為。如偽造部分證據(jù)、篡改證據(jù)、隱匿證據(jù)等虛構(gòu)部分事實(shí)，或虛增部分損失、債務(wù)，或向法院作出虛假調(diào)解表示，或?qū)Σ糠謾?quán)屬、權(quán)益作出虛假確認(rèn)或處分等。是否都屬于“捏造事實(shí)”，如何界定虛假訴訟和偽造部分證據(jù)的訴訟欺詐行為，還將是司法適用不可回避的問題。
2.對于既存在侵財目的又存在其他非法目的的訴訟欺詐行為，以及行為目的不明確等復(fù)雜情形，其所侵害的客體
屬于復(fù)雜客體如何進(jìn)行全面有效的評價，并非“虛假訴訟”獨(dú)立成罪可以解決的，也不是詐騙罪或其他任何一個個罪名可以獨(dú)立解決的。實(shí)際上，主張單獨(dú)設(shè)立罪名觀點(diǎn)的一個重要理由，就是認(rèn)為可以將犯罪行為侵害的財產(chǎn)法益和司法秩序法益全部包括進(jìn)去。但是，司法實(shí)踐懲處帶有競合性質(zhì)的犯罪最終適用的罪名未必具有囊括全部法益的性質(zhì)。《刑法修正案(九)》新增的“虛假訴訟罪”罪名也不可能將這些法益全部囊括。即，不能適用于全部的訴訟欺詐行為。對于其中的競合性犯罪，仍然需要借助刑法上競合犯理論和原則進(jìn)行處罰。在實(shí)踐中，很多“訴訟欺詐”并非只有單一目的，也不限于侵財目的。如:為了規(guī)避北京車輛搖號、房屋限購政策;或是為了獲得獲得北京戶籍等特殊社會身份、資質(zhì);是毀壞競爭對手品牌聲譽(yù);或是為了影響其他關(guān)聯(lián)案件、其他訴訟活動的進(jìn)程或結(jié)果。
3.新增的“虛假訴訟罪”如何與現(xiàn)有的其他妨害司法類罪名的銜接與協(xié)調(diào)的問題
特別是存在共同犯罪或其他妨害司法的行為情況下，對于幫助偽造證據(jù)、指使他人作偽證，或是采用欺詐、串通等手段拒不履行法院裁定、判決等行為如何適用相關(guān)罪名。以及在司法實(shí)踐中，行為人通過惡意串通、虛假訴訟、偽造證據(jù)等作假手段，轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)，導(dǎo)致法院無法執(zhí)行等，應(yīng)以“虛假訴訟罪”還是“拒不執(zhí)行判決、裁定犯罪”處理，難免還會存在分歧。
(二)入罪標(biāo)準(zhǔn)不明確、民刑銜接不順暢是機(jī)制性因素
刑事立法的標(biāo)準(zhǔn)不明，導(dǎo)致司法實(shí)踐操作過于寬泛，入罪難。表現(xiàn)在:因缺乏明確的立案標(biāo)準(zhǔn)，民事審判部門即使在審判中發(fā)現(xiàn)有訴訟欺詐嫌疑，也不好判斷是否應(yīng)當(dāng)移送公安機(jī)關(guān);因缺乏明確的標(biāo)準(zhǔn)，公安機(jī)關(guān)立案處理缺少硬性規(guī)定，公安機(jī)關(guān)也會擔(dān)心越權(quán)干涉法院審判而不敢貿(mào)然立案;因缺乏明確立案標(biāo)準(zhǔn)，利害關(guān)系人不好判斷是否應(yīng)向公安機(jī)關(guān)報案，面對司法機(jī)關(guān)不作為時，也不能找出明確法律規(guī)定予以維權(quán)抗辯。
(三)信息溝通有障礙、訴審發(fā)現(xiàn)不及時是源頭性因素
從司法實(shí)踐中看，訴訟欺詐案件不易被及時識別發(fā)現(xiàn)，案發(fā)歷時長，主要原因如下:
一是被害人等利害關(guān)系人信息掌握不足。一是利害關(guān)系人沒有參與訴訟，或是沒有掌握有效證據(jù)，不能及時發(fā)現(xiàn);
二是利害關(guān)系人雖參加訴訟，但因?qū)π畔⒉粚ΨQ，不能及時察覺其中的欺詐行為;或因掌握的證據(jù)不足或法律知識欠缺，不能及時報案。
三是法院對訴訟各方及關(guān)聯(lián)主體、關(guān)聯(lián)信息掌握不足。如，對訴訟各方的真實(shí)身份信息掌握不全面，對訴訟參與人之間的真實(shí)關(guān)系不易查實(shí)，特別是對于合謀串通的欺詐，很難對雙方真實(shí)意思進(jìn)行核查，對關(guān)聯(lián)案件、糾紛信息掌握不足等。很多行為人在其他法院或仲裁機(jī)構(gòu)存在關(guān)聯(lián)案件，因全國法院內(nèi)部信息不暢通，相互不了解，不易發(fā)覺其中的欺詐行徑。四是利害關(guān)系主體與司法機(jī)關(guān)之間的信息溝通不夠及時、順暢。表現(xiàn)在，部分利害關(guān)系人因基于畏懼、不信任等心理，不愿意將實(shí)情全部告知法院，或因自身知識水平等原因，不能準(zhǔn)確或及時地向法院表達(dá)自己的意見或愿意，部分司法人員缺乏與當(dāng)事人溝通的必要耐心或警覺性，相互推諉等。
三、健全和完善訴訟欺詐刑事應(yīng)對機(jī)制之建議
通過上述問題分析，筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾方面健全和完善訴訟欺詐的刑法規(guī)制機(jī)制。
(一)立法上統(tǒng)一明確的“入罪”標(biāo)準(zhǔn)對于訴訟欺詐的“罪與非罪”的界限必須明確。具體而言，包括:
1.應(yīng)明確訴訟欺詐的范圍，將之與濫用訴權(quán)、惡意訴訟或訴訟技巧、訴訟策略等相近行為嚴(yán)格區(qū)分開，防止打擊面過大。
2.應(yīng)對訴訟欺詐犯罪進(jìn)行系統(tǒng)分類，并根據(jù)不同類型的訴訟欺詐，設(shè)定不同的入罪標(biāo)準(zhǔn)。建議作“侵財類訴訟欺詐”與“非侵財類訴訟欺詐”兩大類型區(qū)分。
3.對不同類型的訴訟欺詐的程度要件進(jìn)一步細(xì)化。如，對侵財類訴訟欺詐的入罪“數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)”，建議參照詐騙類犯罪標(biāo)準(zhǔn)。對于非侵財類訴訟欺詐的入罪“情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)”，建議以司法程序進(jìn)度、是否采取司法措施及裁決、欺詐次數(shù)、手段惡劣程度、欺詐次數(shù)、涉案人數(shù)、涉案面、社會危害后果等方面作為評判標(biāo)準(zhǔn)?！缎谭ㄐ拚?九)》新增的虛假訴訟罪的罪狀對非侵財類訴訟欺詐，僅以“妨害司法秩序或者嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益的”作為入罪的罪量要件，仍不夠全面。因?yàn)橛行┓乔重旑愒V訟欺詐不僅妨害了司法秩序和當(dāng)事人權(quán)益，而且還可能謀取其他非法目的，侵害其他社會權(quán)益或公共利益，或是破壞行政法令的實(shí)施、執(zhí)行，甚至有時侵害性更大。如果僅以“妨害司法秩序或者嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益的”作為入罪要件，則難以對這些訴訟欺詐進(jìn)行刑法規(guī)制。建議使用“情節(jié)嚴(yán)重”，或增加“或有其他嚴(yán)重情節(jié)的”作為入罪要件，并出臺相關(guān)司法解釋對具體標(biāo)準(zhǔn)予以明確。
4.解決牽連行為的“入罪”問題，即對訴訟欺詐中的偽造公章、公文、文件，偽造金融票證等牽連行為，即使這種欺詐不成立詐騙類犯罪或妨害司法類犯罪，也可對這些牽連行為進(jìn)行刑法評價。如，可以偽造國家機(jī)關(guān)公文、印章罪，偽造金融憑證罪，提供虛假證明文件，出具證明文件重大失實(shí)等罪名論處。
(二)司法上對訴訟欺詐分類別適用相關(guān)“罪名”
《刑法修正案(九)》正式施行后，如何準(zhǔn)確適用好“虛假訴訟罪”，解決處理好與之相近、相似或相關(guān)罪名的關(guān)系，同樣成為司法實(shí)務(wù)界需要面對的新問題。筆者認(rèn)為，沒有必要再對訴訟欺詐行為增設(shè)獨(dú)立的新罪名。實(shí)際上，只要對刑法上現(xiàn)有的個別罪名的適用范圍稍作修改和調(diào)整，依據(jù)現(xiàn)有刑法理論和解釋方法，同樣可以有效應(yīng)對和處罰。
1.應(yīng)根據(jù)不同的欺詐類別、行為方式及對象客體，選擇適用不同罪名，不搞“一刀切”
建議侵財類訴訟欺詐，根據(jù)其侵犯的財產(chǎn)權(quán)屬、性質(zhì)及特征，選擇相對應(yīng)的罪名。如侵犯訴訟對方或第三方財產(chǎn)的，可定詐騙罪;如果有利用職務(wù)便利訴訟欺詐，侵占本單位財物或公共財物的，則以職務(wù)侵占或貪污罪論處等。同時給司法秩序造成破壞了，可作為一種從重情節(jié)，在量刑時予以評價。對于非侵財類的訴訟欺詐，主要考慮妨害司法類罪名，以其對司法秩序的破壞程度作為定罪量刑的基本依據(jù)，對其他社會秩序或利益的侵害作為補(bǔ)充情節(jié)予以考量。
2.罪名的解釋適用應(yīng)全面，能囊括所有的訴訟欺詐行為
特別是對于“非侵財類”的訴訟欺詐，在罪名適用選擇規(guī)定上，必須考慮不同的行為人身份、手段、方式及訴訟完成程度等。例如，當(dāng)事人雖未偽造證據(jù)，但相互串通，合謀虛假調(diào)解、撤訴的;或只是偽造部分證據(jù)，沒有捏造完全虛假的事實(shí)。如果僅從“偽證罪”、“妨害作證罪”、“幫助毀滅、偽造證據(jù)罪”、“虛假訴訟罪”的罪名字面解釋上，不能完全契合的。那么，建議嘗試進(jìn)行合乎法意的擴(kuò)大解釋。如，可將“幫助毀滅、偽造證據(jù)罪”中的“指使他人作偽證”，擴(kuò)大解釋包括指使對方當(dāng)事人作偽證，與對方當(dāng)事人合謀作偽證，指使他人提交虛假證據(jù)，讓他人制作偽證后提交給法庭等情形，則對于在訴訟中偽造部分證據(jù)，謀取其他非財產(chǎn)性利益的訴訟欺詐，或未騙到錢款的訴訟欺詐就可以這一罪名進(jìn)行規(guī)制了。又如，可將“虛假訴訟罪”中的“捏造的事實(shí)”擴(kuò)大解釋包括捏造完全不存在的事實(shí)，也包括通過欺詐手段虛構(gòu)部分事實(shí)的情形;將“提起訴訟”擴(kuò)大解釋包括在訴訟中提起訴請的情形，那么，“虛假訴訟罪”就不僅限于以捏造事實(shí)提起訴訟一方或一種情形，也可以包括在訴訟過程中通過捏造事實(shí)或偽造證據(jù)提出訴請的任何一方或情形。當(dāng)然，如果確實(shí)無法擴(kuò)大解釋的，可以由立法機(jī)關(guān)對個別條文進(jìn)行必要修正。如此，“偽證罪”就可以適用于民事訴訟中偽造證據(jù)、捏造事實(shí)的訴訟欺詐行為。筆者比較贊同有的學(xué)者提出的一種大膽想法，即可以將“偽證罪”“妨害作證罪”“幫助偽造證據(jù)罪”等幾種相近且容易混淆的妨害司法秩序罪名進(jìn)行統(tǒng)一修正、組合，甚至可以合并為一個統(tǒng)一罪名，適用于所有妨害司法訴訟程序的犯罪行為[13]。
3.處理好相關(guān)的“競合”“牽連”問題
特別是同時侵犯財產(chǎn)性利益和司法秩序或其他社會秩序、利益的復(fù)雜的訴訟欺詐行為?？梢赃\(yùn)用刑法競合犯或牽連犯的理論，從多種客體和行為性質(zhì)對比角度予以評價。如行為人利用職務(wù)便利，與外人合謀，通過訴訟欺詐獲取本單位財物的，可以考慮職務(wù)侵占與妨害司法行為的競合，規(guī)定擇一重罪處罰。對于通過訴訟欺詐影響其他案件執(zhí)行，或其他訴訟，或?qū)崿F(xiàn)其他違法犯罪目的的，可以按照牽連犯的處罰原則，選擇適用罪名。但這種適用規(guī)則必須以司法解釋的形式予以明確。只有將這些特殊情況的適用規(guī)則在司法解釋中予以明確，才能保證司法認(rèn)知和法律適用協(xié)調(diào)統(tǒng)一。在侵財類訴訟欺詐中，有可能出現(xiàn)侵財未遂與妨害司法秩序既遂的競合情況，可以根據(jù)想象競合犯的處理原則，擇一重罪從重處罰，即，在適用侵財類犯罪罪名認(rèn)定犯罪未遂時的法定刑，與認(rèn)定妨害司法秩序罪名犯罪既遂時的法定刑，兩者進(jìn)行比較，選擇重者適用。例如，采用欺詐、串通等手段指使他人作假證從而拒不履行賠償10萬元的法院判決，后被法院及時發(fā)現(xiàn)而強(qiáng)制執(zhí)行的情況，同時符合詐騙罪、妨害作證罪和拒不執(zhí)行判決、裁定罪的犯罪構(gòu)成，屬于想象競合犯，因?yàn)樵p騙罪未遂以數(shù)額巨大為追訴起點(diǎn)，本案情形適用的法定刑應(yīng)在三年以下，且主要侵害的還是司法執(zhí)行秩序，故應(yīng)以處刑較重的拒不執(zhí)行判決、裁定罪論處。
(三)在司法工作機(jī)制上，健全司法信息公開和資源共享平臺，構(gòu)建民刑立案銜接的常態(tài)機(jī)制
1.健全司法信息公開
平臺充分利用現(xiàn)有信息系統(tǒng)、網(wǎng)絡(luò)平臺及新聞媒體、網(wǎng)絡(luò)微博力量，為社會公眾搜索、查詢、了解相關(guān)案件進(jìn)度信息提供便利。特別是對于權(quán)利人缺席訴訟、涉眾型、涉案面廣等訴訟糾紛，應(yīng)盡拓展信息告知渠道和途徑，將有關(guān)案件信息及時通知到相關(guān)利害關(guān)系人。盡量防止利害關(guān)系人因信息掌握不全而不能及時維權(quán)報案。
2.健全司法行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的信息資源共享平臺
首先，應(yīng)健全全國法院內(nèi)部案件信息共享系統(tǒng)，保證各地法院隨時能搜索、查詢到全國關(guān)聯(lián)案件;其次，應(yīng)健全法院與公安、工商、稅務(wù)等行政執(zhí)法部門的信息資源共享平臺，保證相關(guān)案件信息互查暢通。再次，應(yīng)健全司法行政案件誠信登記系統(tǒng)，將執(zhí)法、仲裁、審判、執(zhí)行公證中不誠信人員、行為進(jìn)行登記備案，并進(jìn)行相關(guān)誠信等級分類，提高司法機(jī)關(guān)對不誠信記錄的人員的警惕性。
3.構(gòu)建和完善民刑銜接常態(tài)機(jī)制
首先，應(yīng)加強(qiáng)法院民事審判部門與公安立案部門之間銜接溝通，建立互信互訪的常態(tài)交流機(jī)制;其次，應(yīng)加強(qiáng)法院內(nèi)部刑民部門的溝通交流機(jī)制，進(jìn)行業(yè)務(wù)交流機(jī)會，增強(qiáng)民事審判人員的刑事警惕性和敏銳性;再次，構(gòu)建民事審判與刑事立案的案件移送、交接常態(tài)機(jī)制，健全專門渠道，提高司法人員責(zé)任心及證據(jù)審查的積極性，有效完善和增強(qiáng)訴訟欺詐刑事應(yīng)對機(jī)制的發(fā)現(xiàn)和啟動機(jī)制。
四、結(jié)論
訴訟欺詐現(xiàn)象頻發(fā)與實(shí)踐中因訴訟欺詐被追究刑事責(zé)任的比例不相稱，最主要根源在于民刑銜接不順暢與法律適用標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一兩大方面。關(guān)鍵是要對訴訟欺詐進(jìn)行分類，對刑法上現(xiàn)有的個別罪名的適用范圍稍作修改和調(diào)整，針對不同類型的訴訟欺詐適用不同的法律規(guī)定，并通過立法統(tǒng)一法律適用標(biāo)準(zhǔn)，加強(qiáng)刑民銜接工作機(jī)制，提高發(fā)現(xiàn)幾率，暢通移送追訴渠道才是解決當(dāng)前困境的最佳路徑。
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刑法本科論文范文二：公民個人信息刑法保護(hù)途徑
摘要:本文首先對公民個人信息的概念與特征進(jìn)行了簡要闡述，并分析了公民個人信息刑法保護(hù)的必要性，最后針對公民個人信息保護(hù)刑法上提出了幾點(diǎn)具體途徑。
關(guān)鍵詞:公民個人信息;刑法;特征;必要性
在信息化時代下，各種信息成為了一種資源被廣泛利用。但是隨著互聯(lián)網(wǎng)逐漸深入到社會各個領(lǐng)域中，個人信息的隱私問題受到了嚴(yán)重的影響。公民個人信息作為隱私權(quán)的重要組成部分，理應(yīng)受到法律的保護(hù)。故，研究公民個人信息刑法保護(hù)有對公民個人的權(quán)力保護(hù)直觀重要。
一、公民個人信息的概念和特征
(一)公民個人信息的概念就公民個人信息來講，從不同角度分析，其概念理解也有所差異。一般來講，公民個人信息即是公民的隱私，社會學(xué)上，公民個人信息是公民在社會交往過程中的一種社會符號。而法律上公民個人信息，有直接法律條文對其進(jìn)行了定義，在《中華人民共和國個人信息保護(hù)法》中公民個人信息是“個人姓名、住址、出生日期、身份證號碼、醫(yī)療記錄、認(rèn)識記錄、照片等單獨(dú)或其他信息對照可以識別特定的個人的信息。”
(二)公民個人信息的特征公民個人信息特征大概包括以下社會屬性、法律屬性和價值屬性三點(diǎn)。從公民個人信息概念不難看出，作為社會符號，公民個人信息本質(zhì)與公民一樣具有社會屬性。而法律上又將公民個人信息劃分到公民權(quán)利中，與公民人格利益直接相關(guān)，故具有法律屬性?；谝陨蟽蓚€特點(diǎn)，公民個人信息在社會中就被視為一種隱私而受到法律保護(hù)，并且這種隱私在法律上是不可被侵犯的，可作為識別公民身份的一種標(biāo)志。此外，由于利用公民信息可以獲取一定經(jīng)濟(jì)利益，很多人通過非正常手段將公民出售給他們而獲得利益，故，公民個人信息具有價值特征。
二、公民個人信息刑法保護(hù)的必要性和途徑
(一)公民個人信息刑法保護(hù)的必要性
公民個人信息刑法保護(hù)的必要性有現(xiàn)實(shí)的需要，也是刑法立法的要求，也關(guān)系到公民權(quán)利的保護(hù)。首先從社會現(xiàn)實(shí)角度考慮，目前社會上對公民個人信息保護(hù)存在較大的隱患，某些行業(yè)出于管理或業(yè)務(wù)上的便利，大量公民個人信息在這些行業(yè)被記錄，因公民個人信息具有較高的利用價值，在利益驅(qū)使下，并沒有對公民個人信息進(jìn)行有效的保護(hù)，反而將本應(yīng)屬于公民隱私的向公眾出售，嚴(yán)重侵犯了公民的隱私權(quán)和個人利益，公民個人信息沒有得到安全保證。其次，立法上，目前我國法律在公民個人信息立法逐漸嚴(yán)厲化。公民個人信息在社會上存在的不安全隱患要求法律發(fā)揮其調(diào)整作用，急需通過嚴(yán)格的立法保證公民個人信息安全性。最后，從公民個人信息勸你保護(hù)上來說，公民個人能信息刑法的保護(hù)實(shí)際上就需要滿足了公民個人權(quán)利的保護(hù)。在法律的權(quán)利義務(wù)中，公民個人信息權(quán)利是其非常重要的組成部分，故權(quán)利的行使就需要法律條文作出規(guī)范，并要以不侵犯他人自由作為基礎(chǔ)?？傮w上來說，公民個人信息刑法保護(hù)即對公民行使個人權(quán)利有了明確規(guī)范，且對侵犯公民信息的不法分子來說也有了相關(guān)的懲治辦法。
(二)公民個人信息刑法保護(hù)的途徑
1.明確罪名
在目前的法律規(guī)定中，侵犯公民個人信息有兩個罪名，但在法律定規(guī)定上，只要是侵犯了公民信息的行為都可以定義侵犯公民信息罪，因此，為了使罪名更加明確沒必要將公民信息本罪單獨(dú)設(shè)為兩項(xiàng)，而為了保證其獨(dú)立性，可以將公民個人信息保護(hù)法中的253條單獨(dú)列為一條罪名。同時，為了保證公民信息本罪明確化，法律上首先要對公民個人信息全作出明確規(guī)定，法律制定才會有一定的前提條件。
2.突出情節(jié)嚴(yán)重的適用性
就危害結(jié)果來說，公民個人信息受到侵犯之后，影響周期較長，侵害主體也會在這個過程中呈現(xiàn)出不穩(wěn)定情況，生活環(huán)境也會很容易被侵犯。故，公民個人信息最應(yīng)設(shè)置為一項(xiàng)抽象性犯罪行為，而不是實(shí)害犯。雖然作出這樣規(guī)定后提高了入罪門檻，但在認(rèn)定犯罪情節(jié)時就可以將公民的危險狀態(tài)納入到定罪情節(jié)嚴(yán)重性的考量因素，而在考量危險狀態(tài)的所造成的影響上來說就更為簡單直接，正常成年人社會經(jīng)驗(yàn)即可作出評判。
3.增設(shè)公民個人信息保護(hù)的附屬性立法
附屬性立法可以從考慮以下兩點(diǎn)。
第一點(diǎn)是雙軌立法模式，法律在對行業(yè)管理上，刑法并不能照顧到各個方面，故，行業(yè)內(nèi)部需要有相關(guān)制度與標(biāo)準(zhǔn)作為行業(yè)約束，則需要行業(yè)有一定的自律性。所謂自律性即自我控制，個體或者組織能夠自覺將誠信等作為道德標(biāo)準(zhǔn)。故，如果要加強(qiáng)公民個人信息權(quán)力的有效保護(hù)，除了需要刑法立法外，還需要行業(yè)制定相關(guān)的制度，這就是雙規(guī)立法模式。
第二點(diǎn)，銜接好行政與刑事處罰的關(guān)系。本質(zhì)上，可以將侵犯公民個人隱私行為定為行業(yè)管理過程中出現(xiàn)的越軌行為，加上針對處理公民個人信息違法行為上，行政機(jī)關(guān)在處理方式與處理效果上有優(yōu)勢，故加強(qiáng)公民個人信息的保護(hù)，行政處罰也可以作為一種行之有效的處理手段，且在公民個人信息保護(hù)上的行政與刑事處罰銜接更順暢。
三、結(jié)語
公民個人信息具有社會性和法律性的特征，加上一些行業(yè)的需要，這些信息還具有一定的經(jīng)濟(jì)特性。但本質(zhì)上來說，公民個人信息是公民私有部分，不應(yīng)該作為一種產(chǎn)品用于商業(yè)用途。為了加強(qiáng)對侵犯公民個人信息違法行為的法律處罰，就有必要通過刑法的手段。
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