司法實(shí)踐視野中的罪刑法定原則

　　一、罪刑法定原則概述

　　罪刑法定原則的含義是：什么是犯罪，有哪些犯罪，各種犯罪的構(gòu)成條件是什么，有哪些刑種，各個(gè)刑種如何適用，以及各種犯罪的量刑幅度如何等，均由刑法加以規(guī)定。即“法無(wú)明文規(guī)定不為罪，法無(wú)明文規(guī)定不處罰”。另外，罪刑法定原則還有相關(guān)派生原則，即禁止類(lèi)推、禁止不定刑、禁止習(xí)慣法、禁止事后法和明確性原則。

　　罪刑法定原則是資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期反對(duì)封建司法制度非法專(zhuān)橫的產(chǎn)物，是對(duì)罪刑擅斷主義的徹底否定。它最早發(fā)端于1215年《英國(guó)大憲章》。罪刑法定主義思想發(fā)源于資產(chǎn)階級(jí)啟蒙思想家。從思想淵源上看，近代啟蒙思想家對(duì)于罪刑法定原則理論的闡述做出了歷史性的貢獻(xiàn)，目前，西方國(guó)家多用自由，民主人權(quán)理論來(lái)闡述罪刑法定原則的理論基礎(chǔ)。

　　確立罪刑法定原則具有重大的意義，它不僅有利于維護(hù)社會(huì)的秩序，也有利于保障人權(quán)。此外，罪刑法定原則也是對(duì)個(gè)人自由的基本保證，公民事先了解哪些行為是受到社會(huì)禁止的行為，同時(shí)也了解如果實(shí)行這些行為將受到何種懲處。”

　　二、罪刑法定原則的在我國(guó)刑法中的體現(xiàn)及中西方規(guī)定的差異

　　(一)我國(guó)刑法中罪刑法定原則的具體體現(xiàn)

　　1.刑法總則中的體現(xiàn)。我國(guó)刑法實(shí)現(xiàn)了犯罪的法定化和刑罰的法定化。在犯罪的法定化方面刑法明確規(guī)定了犯罪的概念、犯罪構(gòu)成的共同要件和各種具體犯罪的構(gòu)成要件。在刑罰的法定化方面刑法明確規(guī)定了刑罰的種類(lèi)和量刑的原則，即對(duì)犯罪人裁量并判處刑罰，必須以犯罪事實(shí)為根據(jù)，以刑事法律為準(zhǔn)繩。

　　2.刑法分則中的體現(xiàn)。在1997年刑法修訂過(guò)程中，我國(guó)立法機(jī)關(guān)將1979年刑法及其以后制定的單行刑法、附屬刑法所涉及的犯罪，經(jīng)過(guò)必要的整理和編纂納入其中。同時(shí)，還根據(jù)社會(huì)發(fā)展的需要增設(shè)了大量罪名此外，在具體犯罪的構(gòu)成要件以及各種犯罪的法定刑設(shè)置方面，刑法也增強(qiáng)了法條的操作性。

　　(二)中西方關(guān)于罪刑法定原則規(guī)定的差異

　　按照我國(guó)《刑法》第3條的規(guī)定，罪刑法定原則可以分為兩個(gè)基本的方面：一方面是積極的罪刑法定“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑”;另一方面是消極的罪刑法定：“法律沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑”。 積極的罪刑法定與消極的罪刑法定共同構(gòu)成了我國(guó)刑法的罪刑法定原則。

　　而西方國(guó)家的刑法在規(guī)定罪刑法定原則時(shí)一般并不去刻意突出這方面的內(nèi)容，主要關(guān)注的是罪刑法定原則的消極方面，更注重對(duì)人權(quán)的保護(hù)，而我國(guó)刑法則是刻意突出了罪刑法定原則的積極方面，把重點(diǎn)放在了打擊犯罪上，對(duì)人權(quán)保護(hù)的關(guān)注程度相對(duì)較低。

　　三、司法實(shí)踐中出現(xiàn)的相關(guān)問(wèn)題

　　(一)罪刑法定原則的司法適用

　　司法機(jī)關(guān)的執(zhí)法活動(dòng)對(duì)于罪刑法定原則的付諸實(shí)施具有至關(guān)重要的作用。包括司法認(rèn)定、司法解釋和司法裁量。在司法認(rèn)定方面，在司法適用中，首先面臨找法活動(dòng)。法律的明文規(guī)定包括顯性規(guī)定和隱性規(guī)定。隱性規(guī)定是法律文本內(nèi)容上的包容規(guī)定，要將顯性規(guī)定與隱性規(guī)定相結(jié)合，做到正確認(rèn)定犯罪和判處刑罰。在司法解釋方面，在罪刑法定原則的制約下，司法解釋是有限度的，司法解釋不能采用類(lèi)推解釋?zhuān)瑫r(shí)，不利于被告人的擴(kuò)張解釋也不應(yīng)被允許。在司法裁量方面，我國(guó)刑法實(shí)行的是相對(duì)罪刑法定，因而給法官的司法裁量留下了廣闊的空間。在罪刑法定原則下，法官的自由裁量是有限度的，應(yīng)將司法裁量權(quán)限制在合理的范圍之內(nèi)。

　　(二)以浙江裸聊案檢討我國(guó)的司法實(shí)踐

　　因在網(wǎng)絡(luò)裸聊，浙江衢州女子方某被龍游縣法院以“傳播淫穢物品牟利罪”一審判處有期徒刑六個(gè)月，緩刑一年，并處罰金5000元。有關(guān)方面證實(shí)，因網(wǎng)絡(luò)裸聊而被判刑定罪的，目前國(guó)內(nèi)尚無(wú)先例。經(jīng)開(kāi)庭審理，法院認(rèn)為方某裸聊以牟利為目的，涉及面廣、社會(huì)危害大，結(jié)合凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的社會(huì)需要，依法以“傳播淫穢物品牟利罪”，作出上述判決。

　　傳播淫穢物品罪是指以牟利為目的，傳播淫穢物品的行為。本案的關(guān)鍵是一是行為具有非法牟利的目的，二是傳播的必須是“淫穢物品”。被告人方某的行為目的確實(shí)具有牟利性，但在客觀上方某憑借裸聊行為牟利，展示的是其身體，根據(jù)我國(guó)《刑法》第367條淫穢物品是指具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的書(shū)刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品。有關(guān)人體生理、醫(yī)學(xué)知識(shí)的科學(xué)著作不是淫穢物品。裸聊并不符合傳播淫穢物品罪的犯罪構(gòu)成。盡管網(wǎng)絡(luò)環(huán)境需要凈化，裸聊行為是一種危害社會(huì)的行為，但是，這并不意味著在《刑法》沒(méi)有明確規(guī)定裸聊屬于犯罪之前法官可以將網(wǎng)絡(luò)裸聊入罪。就本案而言，與有罪判決相比，如果法官作出無(wú)罪判決的話(huà)，盡管客觀上放縱了被告乃至其他類(lèi)似的行為，但是卻是對(duì)罪刑法定原則的堅(jiān)持和對(duì)法治理念的尊崇。

　　(三)我國(guó)與罪刑法定原則相沖突的制度

　　新中國(guó)的歷史上也產(chǎn)生了一些與罪刑法定原則相沖突的法律制度。包括嚴(yán)打制度和勞動(dòng)教養(yǎng)制度。“嚴(yán)打”是依法從重從快，“嚴(yán)厲打擊刑事犯罪分子活動(dòng)”的簡(jiǎn)略表述，是解決一定時(shí)期中突出的社會(huì)治安問(wèn)題打擊嚴(yán)重刑事犯罪的活動(dòng)。如今，雖然“嚴(yán)打”已經(jīng)結(jié)束了歷史使命，但是各地公安機(jī)關(guān)的一些行動(dòng)仍然冠以“嚴(yán)打”的稱(chēng)號(hào)，嚴(yán)重侵犯了人權(quán)。勞動(dòng)教養(yǎng)是指勞動(dòng)、教育和培養(yǎng)，簡(jiǎn)稱(chēng)勞教。勞動(dòng)教養(yǎng)是一種行政處罰，公安機(jī)關(guān)毋須經(jīng)法庭審訊定罪，即可將疑犯投入勞教場(chǎng)所實(shí)行最高期限為四年的限制人身自由、強(qiáng)迫勞動(dòng)、思想教育等措施，勞動(dòng)教養(yǎng)這么長(zhǎng)時(shí)間的限制人身自由肯定是有悖罪行法定基本法律原則的，并且受處罰行為的構(gòu)成要件具有限制行政處罰權(quán)的機(jī)能。勞動(dòng)教養(yǎng)與普通的行政處罰和刑事追究之間沒(méi)有明確的法律界限。

　　(四)由許霆取款機(jī)案淺析媒體及公眾對(duì)于判決的影響

　　山西籍的打工青年許霆因利用銀行自動(dòng)柜員機(jī)出錯(cuò)，提取了不屬于自己的17萬(wàn)余元，于2007年11月29日被廣州市中院以盜竊罪一審判處無(wú)期徒刑。廣東高院將該案發(fā)回重審。廣州中院作出重審判決，判處許霆有期徒刑5年并處罰金2萬(wàn)元。

　　許霆案的發(fā)生引起了公眾輿論的廣泛質(zhì)疑。關(guān)于許霆案的定罪量刑，在刑法上原本并不復(fù)雜，許霆在主觀上具有非法占有目的，他明知自己的借記卡現(xiàn)金只有170余元，發(fā)現(xiàn)了ATM機(jī)的故障后進(jìn)行了取走17萬(wàn)余元。關(guān)于盜竊罪的量刑我國(guó)刑法明確規(guī)定犯本罪，具有盜竊金融機(jī)構(gòu)，數(shù)額特別巨大或者盜竊珍貴文物，情節(jié)嚴(yán)重的情形之一的，處無(wú)期徒刑或死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。許霆盜竊金融機(jī)構(gòu)的數(shù)額達(dá)到17萬(wàn)，但因本案具有ATM機(jī)出現(xiàn)故障等以及許霆案發(fā)后積極退贓等從輕情節(jié)，一審的無(wú)期判決有些量刑過(guò)重。但從重審改判來(lái)看，媒體與輿論顯然起到了干預(yù)司法的作用，廣州中院在壓力下做出的有期徒刑五年的判決完全違背了罪刑法定原則中的刑罰法定化原則，許霆案雖然具有從輕情節(jié)但仍應(yīng)該在法定刑之內(nèi)判處刑罰。

　　四、對(duì)我國(guó)罪刑法定原則的反思與相關(guān)建議

　　(一)我國(guó)罪刑法定原則在規(guī)定與執(zhí)行方面的缺陷

　　如前文所述，罪刑法定原則包括積極地罪刑法定和消極的罪刑法定，我國(guó)刑法在規(guī)定罪刑法定原則時(shí)突出了罪刑法定原則的積極方面。我國(guó)刑法在功能方面主要側(cè)重于它的社會(huì)保障功能，但對(duì)罪刑法定原則積極方面的過(guò)分強(qiáng)調(diào)則勢(shì)必會(huì)影響到刑法人權(quán)保障功能的發(fā)揮。同時(shí)，由于部分法院在判決中錯(cuò)誤適用類(lèi)推原則，在量刑時(shí)忽略罪刑法定原則中的刑罰法定化，致使對(duì)被告人量刑不正確。另外，由于目前網(wǎng)絡(luò)媒體的盛行公眾及媒體的各種輿論給了審判法院非常大的壓力，使其在判決時(shí)往往會(huì)拋棄罪刑法定原則而做出一個(gè)能讓各方面都比較滿(mǎn)意的結(jié)果。在一些個(gè)別案件的審判上，由于我國(guó)在司法獨(dú)立方面還不夠完善，也會(huì)出現(xiàn)最終政府左右判決結(jié)果的情況。

　　(二)關(guān)于在司法實(shí)踐中更好地體現(xiàn)罪刑法定原則的建議

　　1.應(yīng)該嚴(yán)格遵守禁止類(lèi)推原則并正確進(jìn)行刑法解釋。在我國(guó)審判活動(dòng)中，法院對(duì)于一個(gè)行為是否構(gòu)成犯罪，要看刑法是否明確規(guī)定了該行為屬于犯罪行為，一定要認(rèn)真分析該行為與相應(yīng)的犯罪行為在犯罪構(gòu)成方面是否一致，不能在刑法并沒(méi)有明確規(guī)定的情況下，適用與該行為近似的刑法規(guī)定。此外，進(jìn)行刑法解釋時(shí)，無(wú)論是擴(kuò)張還是限制解釋?zhuān)家献镄谭ǘㄔ瓌t，將刑法解釋限定在法條原文文義的范圍之內(nèi)，并避免進(jìn)行類(lèi)推解釋?zhuān)瑘?jiān)持罪刑法定原則，保障人權(quán)。

　　2.應(yīng)該高度重視刑罰的法定化。當(dāng)我們往往忽略罪刑法定化中的“刑”即刑罰的法定化，事實(shí)上法院也要遵循罪刑法定。按照我國(guó)刑法的規(guī)定，法定或酌定量刑情節(jié)以及相應(yīng)的法定刑對(duì)被告人判處刑罰，我國(guó)法院的很多判決就是忽視了刑罰的法定化使這些判決背離了罪刑法定原則，造成量刑不正確。因此，在未來(lái)我國(guó)的司法實(shí)踐中一定要重視罪刑法定原則中的刑罰法定化，對(duì)被告人正確量刑，使判決真正符合罪刑法定原則。

　　3.不斷完善刑法分則，做到與時(shí)俱進(jìn)。由于法律的局限性與滯后性使得法院在判決時(shí)對(duì)很多新出現(xiàn)的具有一定社會(huì)危害性的行為無(wú)法找到相應(yīng)的刑法規(guī)定因此，適應(yīng)時(shí)代發(fā)展的要求，通過(guò)在刑法分則中增刪相關(guān)罪名，并修改一些犯罪的法定刑對(duì)于法院在判決中遵守罪刑法定原則具有重要意義。在未來(lái)完善刑法分則的過(guò)程中，還要關(guān)注立法技術(shù)問(wèn)題，使明確性原則在我國(guó)刑法中更好地得到體現(xiàn)，保證刑法規(guī)范的明確性。

　　4.堅(jiān)持司法獨(dú)立，為了保障我國(guó)的司法獨(dú)立，使法院在判決時(shí)遵循罪刑法定原則，可以從以下幾點(diǎn)來(lái)著手：首先，在司法機(jī)關(guān)審理案件的過(guò)程中，政府以及我國(guó)的權(quán)力機(jī)關(guān)不應(yīng)當(dāng)對(duì)案件的處理發(fā)表意見(jiàn)，施加壓力，作指示或命令更改司法機(jī)關(guān)的裁判。其次，應(yīng)該正確處理司法獨(dú)立與自覺(jué)接受媒體和公眾監(jiān)督的關(guān)系，法官在審理案件的過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)在自覺(jué)接受公眾監(jiān)督的同時(shí)，避免受到新聞媒體和公眾輿論的不當(dāng)影響。

　　通過(guò)上文的論述我們可以看出罪刑法定原則對(duì)于法院的審判工作以及發(fā)揮刑法的社會(huì)保障功能和人權(quán)保障功能具有重要的意義，但罪刑法定原則在我國(guó)司法實(shí)踐的適用中出現(xiàn)了一定的問(wèn)題，在未來(lái)的司法實(shí)踐中我們一定要注意克服這些問(wèn)題，切實(shí)將罪刑法定原則落實(shí)到我國(guó)的司法實(shí)踐中，這樣法院才能在審判工作中更準(zhǔn)確地進(jìn)行定罪量刑，我國(guó)公民的人權(quán)才能得到更好的保護(hù)。