芻論我國臺灣地區(qū)多層次傳銷管理法第38條規(guī)定
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1 前 言
國內(nèi)臺灣地區(qū)的公平交易委員會按年辦理多層次傳銷事業(yè)經(jīng)營發(fā)展狀況調(diào)查結(jié)果，截至2013年12月底，平均臺灣總?cè)丝诿咳f人中有858人加入多層次傳銷事業(yè)，傳銷事業(yè)營業(yè)額高達716.70億元參閱中國臺灣地區(qū)公平會網(wǎng)站http：//www.ftc.gov.tw首頁〉多層次傳銷〉多層次傳銷事業(yè)經(jīng)營發(fā)展狀況調(diào)查結(jié)果。，足顯多層次傳銷發(fā)展在營銷通路上，已占有一定地位。
2014年1月14日臺灣地區(qū)立法院審議通過《多層次傳銷管理法》，定于同年1月29日公布施行，賡續(xù)頒布相關(guān)配套法令包括《多層次傳銷管理法施行細則》《多層次傳銷保護機構(gòu)設(shè)立及管理辦法》等規(guī)定。其中《多層次傳銷管理法》最具規(guī)范效果，就是由主管機關(guān)指定經(jīng)報備的多層次銷售組織捐助一定財產(chǎn)，設(shè)立保護機構(gòu)，具財團法人性質(zhì)，已報備的多層次傳銷事業(yè)必須加入，不加入會被處以罰款;惟多層次傳銷商不一定非要加入，但如果不加入，則無權(quán)請求保護機構(gòu)進行保護等。王欣.我國香港臺灣地區(qū)直銷傳銷領(lǐng)域最新立法簡析[J].中國工商管理研究，2015(3)：70-71.這是傳銷商的自律準則的體現(xiàn)，也是目前管理多層次傳銷事業(yè)的范式。
2 多層次傳銷保護機構(gòu)的特點
2.1 多層次傳銷保護機構(gòu)的規(guī)范要旨
依據(jù)《多層次傳銷管理法》第38條明定：主管機關(guān)應(yīng)指定經(jīng)報備之多層次傳銷事業(yè)，捐助一定財產(chǎn)，設(shè)立保護機構(gòu)，辦理完成報備之多層次傳銷事業(yè)與傳銷商權(quán)益保障及爭議處理業(yè)務(wù)。其捐助數(shù)額得抵充第2項保護基金及年費。保護機構(gòu)為辦理前項業(yè)務(wù)，得向完成報備之多層次傳銷事業(yè)與傳銷商收取保護基金及年費，其收取的方式及金額由主管機關(guān)定之。完成報備之多層次傳銷事業(yè)未依前2項規(guī)定據(jù)實繳納者，以違反第32條第1項規(guī)定論處。主管機關(guān)規(guī)定繳納保護基金及年費者，始得請求保護機構(gòu)保護。保護機構(gòu)之組織、任務(wù)、經(jīng)費運用、業(yè)務(wù)處理方式及對其監(jiān)督管理事項，由主管機關(guān)定之。
2.2 多層次傳銷保護機構(gòu)的設(shè)立與組織
(1)該機構(gòu)的設(shè)立背景，系臺灣地區(qū)立法院審查《多層次傳銷管理法草案》時，考慮部分多層次傳銷事業(yè)發(fā)生未依法律規(guī)定揭露信息、履行參加契約、不當營銷行為，規(guī)避傳銷商解除或終止契約及不當阻撓退貨等情形。唯有通過已報備完成的多層次傳銷組織設(shè)置保護機構(gòu)，發(fā)揮自律與協(xié)調(diào)功能，始能有效處理爭議。
(2)依據(jù)《多層次傳銷保護機構(gòu)設(shè)立及管理辦法》第2條規(guī)定之適用對象為財團法人。
(3)保護機構(gòu)應(yīng)設(shè)董事會依據(jù)臺灣多層次傳銷保護機構(gòu)設(shè)立及管理辦法第9、10條規(guī)定設(shè)置。董事會職權(quán)為1基金之籌措、管理及運用;董事長推選及解聘;調(diào)處委員會調(diào)處委員之遴選;業(yè)務(wù)規(guī)則之訂定或修改;內(nèi)部組織之訂定及管理;工作計劃之研訂及推動;年度預(yù)算及決算之審定;捐助章程變更之擬議;不動產(chǎn)購置、處分或設(shè)定負擔之擬議;保護基金代償、代為支付訴訟費用及律師費最高限額之擬議;其他章程規(guī)定事項之擬議或決議。董事會由董事長召集，并為主席;每3個月至少舉行會議1次，必要時得召開臨時董事會等。，置董事9人，由公平會遴選。
?、傧蚬綍髠渲鄬哟蝹麂N事業(yè)代表2人、傳銷商代表2人、專家學者3～4人、公平會代表1～2人。
②董事的任期3年，連選(派)得連任1次，每屆期滿連任之董事，不得逾全體董事人數(shù)的2/3。董事會應(yīng)由全體董事2/3以上出席董事過半數(shù)之同意，就公平會代表以外之董事選出1人為董事長，經(jīng)公平會核可后生效。另其應(yīng)置監(jiān)察人1～3人，由公平會就學者專家及公人士遴選之。監(jiān)察人任期3年，連選得連任，每屆期滿連任之監(jiān)察人，不得逾全體監(jiān)察人人數(shù)2/3。監(jiān)察人得隨時調(diào)查保護機構(gòu)之業(yè)務(wù)及財務(wù)狀況，查核簿冊文件，并得請求董事提出報告。監(jiān)察人各得單獨行使監(jiān)察權(quán)，發(fā)現(xiàn)董事會執(zhí)行職務(wù)有違反法令、捐助章程或業(yè)務(wù)規(guī)則之行為時，應(yīng)即通知董事會停止其行為，同時副知公平會，并于3日內(nèi)以書面敘明相關(guān)事實函報公平會。因此，該保護機構(gòu)組織設(shè)董事會主導(dǎo)運作，其中董事席次須有主管機關(guān)代表及公正、專業(yè)第3人存在，采合議制。
另，再設(shè)置監(jiān)察人1～3人從事業(yè)務(wù)監(jiān)督，發(fā)揮復(fù)式監(jiān)督的效果。
(4)保護機構(gòu)應(yīng)向公平會申請設(shè)立許可，如經(jīng)許可后，捐助人應(yīng)于法院登記完成后90日內(nèi)，將捐助財產(chǎn)全部移轉(zhuǎn)保護機構(gòu)，并報公平會備查。如有登記事項變更，須檢附變更申請書，報經(jīng)公平會核定后向法院辦理變更登記。參見多層次傳銷保護機構(gòu)設(shè)立及管理辦法第5條。
2.3 多層次傳銷保護機構(gòu)的任務(wù)
依據(jù)《多層次傳銷保護設(shè)立及管理辦法》第3條規(guī)定，保護機構(gòu)的任務(wù)：
(1)調(diào)處多層次傳銷事業(yè)與傳銷商間之多層次傳銷民事爭議;
(2)協(xié)助傳銷商提起本辦法第30條所定之訴訟;
(3)代償及追償多層次傳銷事業(yè)因多層次傳銷民事爭議，而對于傳銷商所應(yīng)負的損害賠償;
(4)管理及運用多層次傳銷事業(yè)及傳銷商提繳之保護基金、年費及其孳息;
(5)協(xié)助多層次傳銷事業(yè)及傳銷商增進對多層次傳銷法令之專業(yè)知能;
(6)協(xié)助辦理教育訓練活動;
(7)提供有關(guān)多層次傳銷法令之咨詢服務(wù)。
另，為處理爭議事件，該保護機構(gòu)設(shè)調(diào)處委員會、置調(diào)處委員11～21人(其中1人為主任委員)，這些人由董事會遴選，報經(jīng)公平會核定后聘任，任期3年，期滿得續(xù)聘。該委員會決議應(yīng)有委員1/2以上出席及出席委員過半數(shù)的同意。調(diào)處委員(會)應(yīng)獨立行使職權(quán)。調(diào)處事件經(jīng)雙方當事人達成協(xié)議者，調(diào)處成立。但不得再就同一事件申請調(diào)處。經(jīng)調(diào)處會議有任一方當事人連續(xù)2次未出席，或經(jīng)召開調(diào)處會議達3次而仍未能作成調(diào)處方案者，則視為調(diào)處不成立，由請求調(diào)處者循民事訴訟等其他途徑解決。倘系多層次傳銷應(yīng)負賠償責任，保護機構(gòu)應(yīng)命該事業(yè)于30日內(nèi)支付賠償，逾期未支付者，就一定額度內(nèi)由保護機構(gòu)代償，再由保護機構(gòu)向該事業(yè)代償。該額度將由保護機構(gòu)擬議后，報經(jīng)公平會核定后實施。對于同一原因事件，致20位以上傳銷商受損害或請求賠償金額達100萬元以上者，經(jīng)調(diào)處雖未成立;惟經(jīng)保護機構(gòu)認定，多層次傳銷事業(yè)件應(yīng)負賠償責任者，傳銷商得請求保護機構(gòu)就一定額度內(nèi)先代支付訴訟費及律師費。傳銷商曾經(jīng)保護機構(gòu)代為支付訴訟費及律師費者，未返還前述費用前，不得在行請求前項訴訟協(xié)助，且先代支付之律師費不得高于法院選任律師及第三審律師酬金核定支附標準所訂律師費用上限。只是，調(diào)處之性質(zhì)是基于雙方當事人的合意，以減少訴訟成本，并非剝奪當事人之民事訴訟權(quán)利，故規(guī)定有成立與不成立情狀，以及保護機構(gòu)相關(guān)處置作為，暨其效力。 多層次傳銷保護機構(gòu)的業(yè)務(wù)內(nèi)容保護機構(gòu)為辦理業(yè)務(wù)需要訂定或修改業(yè)務(wù)規(guī)則，其內(nèi)容包括：調(diào)處傳銷爭議、協(xié)助訴訟、代償及追償、主管機關(guān)委任事項等核心業(yè)務(wù)，須報經(jīng)公平會核定。
2.4 多層次傳銷保護機構(gòu)之收入來源
①捐助之財產(chǎn);②自多層次傳銷事業(yè)及傳銷商收取之保護基金及年費;③財產(chǎn)之孳息及運用收益;④其他受贈之收入。公平會另訂定有保護基金及年費繳納標準。參見多層次傳銷保護機構(gòu)設(shè)立及管理辦法第20、21條。對于未據(jù)實繳納保護基金或年費的業(yè)者，依《多層次傳銷管理法》第38條第3項規(guī)定，以違反第32條第1項規(guī)定論處。
2.5 主管機關(guān)監(jiān)督
公平會對于保護機構(gòu)的業(yè)務(wù)監(jiān)督可區(qū)分為報經(jīng)核定及函報備查兩類：
(1)核定項目：①保護機構(gòu)對于訂定或修改捐助章程、取得或處分固定資產(chǎn)處理程序、內(nèi)部控制程序等。②保護機構(gòu)董事會應(yīng)為特別決議之事項，如章程、組織規(guī)程之訂定、解散或目的及基金保管運用方式的變更。③董事會董事長及調(diào)處委員會之調(diào)處委員名單。④保護機構(gòu)董事、監(jiān)察人及調(diào)處委員之兼職費、出席費及交通費支給標準等。⑤保護機構(gòu)業(yè)務(wù)規(guī)則訂定與修改、調(diào)處重大案件的要件及程序、賠償責任代償之最高限額、代為支付訴訟費及律師費的總額上限。
(2)備查項目：①保護機構(gòu)于前述項目之變更應(yīng)將議程通知全體董事，報請公平會備查，該會并得派員列席。②保護機構(gòu)應(yīng)制定會計制度，暨每年編造次年預(yù)算報告及決算報告，報公平會備查。③保護機構(gòu)董事會及調(diào)處委員會之議事錄，應(yīng)每季函報公平會備查。另，公平會對于董事(會)、監(jiān)察人、調(diào)處委員(會)就應(yīng)執(zhí)行業(yè)務(wù)有違反相關(guān)規(guī)定，怠于執(zhí)行、未確實執(zhí)行或其他重大違失事由者，得予撤銷決議。公平會為了解保護機構(gòu)業(yè)務(wù)，得隨時通知其提出業(yè)務(wù)及財務(wù)報告，必要時并得派員或委托會計師查核。同時，保護機構(gòu)應(yīng)備置文件，供公平會查核。保護機構(gòu)應(yīng)備置捐助章程;董事、監(jiān)察人及調(diào)處委員名冊;法院核發(fā)之法人登記證書;最近5年董事會紀錄;最近5年調(diào)處決定及調(diào)處案相關(guān)資料;財產(chǎn)目錄及最近10年預(yù)算書、決算書及會計師查核簽證之財務(wù)報告;最近10年之賬簿及最金5年相關(guān)憑證;最近5年繳交保護基金及年費手冊。總之，保護機構(gòu)業(yè)務(wù)運營的食窳，關(guān)系著維護傳銷商實質(zhì)權(quán)益的保障。公平會必須對該機構(gòu)業(yè)務(wù)運作及財務(wù)管理等嚴格監(jiān)督，以發(fā)揮防微杜漸、健全發(fā)展效果。④法律責任依據(jù)《多層次傳銷管理法》第32條第3項規(guī)定，主管機關(guān)對于保護機構(gòu)違反第38條第5項業(yè)務(wù)處理方式或監(jiān)督管理事項者，依第1項規(guī)定處分。即得限期令停止、改正其行為或采取必要更正措施，并得處10萬元以上500萬元以下罰款;屆時仍不停止、改正其行為或未采取必要更正措施，并按次處20萬元以上1000萬元以下罰款，至停止、改正其行為或采取必要更正措施為止;其情節(jié)重大者，并得命令解散、勒令歇業(yè)或停止營業(yè)6個月以下。鑒此，公平會就保護機構(gòu)的相關(guān)行政缺失有裁處權(quán)限，旨在加重保護機構(gòu)承擔責任，即該機構(gòu)違反公平會所訂定業(yè)務(wù)處理方式或監(jiān)督管理事項時，應(yīng)負擔行政責任，以確實達成設(shè)立該機構(gòu)的立法目的與規(guī)范作用。
3 結(jié) 論
臺灣地區(qū)多層次傳銷管理法條文內(nèi)容雖多參酌自公平交易法及依公平交易法授權(quán)訂定之辦法，但部分內(nèi)容大有變動，包括多層次傳銷銷售、多層次銷售組織、多層次銷售商)、多層次銷售組織及多層次銷售商義務(wù)，例如報備、告知多層次傳銷制度、明示從事層次傳銷業(yè)務(wù)、對宣稱的成功案例的真實說明義務(wù)、披露財務(wù)報表義務(wù)、禁止從事變質(zhì)多層次銷售的義務(wù)、不得向多層次銷售商斂財?shù)男袨椋呓饧s與退貨等規(guī)定，這些規(guī)定于條文中規(guī)范，但是于傳銷商實際推廣及銷售是否會確實約束與遵守，有其困難性存在。多層次傳銷管理法第38條規(guī)定，設(shè)立多層次傳銷保護機構(gòu)，明定保護機構(gòu)得依主管機關(guān)規(guī)定向完成報備之多層次傳銷事業(yè)及傳銷商收取保護基金及年費，以維持機構(gòu)運作;并規(guī)定保護機構(gòu)的運作授權(quán)依據(jù)及完成報備之多層次傳銷事業(yè)違反繳費義務(wù)及加入保護機構(gòu)之失權(quán)與行政責任等。將會帶來以下影響：
(1)傳銷組織運營及其傳銷商的營銷行為，是否會受到政府過度的行政干預(yù)，不符合比例原則。
(2)保護機構(gòu)是否能完全依照公平會的多層次傳銷管理法規(guī)定運作，有待驗證。
(3)保護機構(gòu)設(shè)立后，對于傳銷商的權(quán)益獲得保障，但是對傳銷業(yè)者承擔責任加重是否會產(chǎn)生其進入市場的困難度及加速退出市場現(xiàn)象，均有待觀察。綜上所述，多層次傳銷是一種銷售手法，系指事業(yè)透過許多層級的傳銷商來達到快速推廣、銷售商品或提供服務(wù)之目的，它的理論基礎(chǔ)是倍增市場學。其特點是傳銷商人際關(guān)系的組織與復(fù)制。臺灣的多層次管理法第38條創(chuàng)設(shè)保護機構(gòu)，可稱得上是責成傳銷業(yè)者“自律”管理的先驅(qū)。但預(yù)估未來執(zhí)行面上，可能會發(fā)生過度干預(yù)市場機制運作情形，影響市場有效競爭;惟畢竟這是好的開始，已能預(yù)期其執(zhí)行成效是加重已報備的多層次傳銷事業(yè)的負擔，并加強與維護傳銷商權(quán)益，防范變質(zhì)多層次傳銷行為的產(chǎn)生。
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