關(guān)于男性間同性強(qiáng)奸刑法規(guī)制的思考論文
我國(guó)現(xiàn)行刑法沒(méi)有規(guī)定男性的性權(quán)利,因而無(wú)法得到法律的保護(hù),作為基本的人身權(quán)利,男性性權(quán)利應(yīng)該與女性性權(quán)利一樣受到同等保護(hù)。男性間同性強(qiáng)奸行為具有自身的特點(diǎn),鑒于其高發(fā)性和巨大的社會(huì)危害性,我國(guó)刑法應(yīng)該借鑒國(guó)外相關(guān)的立法例,將男性間的同性強(qiáng)奸行為納入強(qiáng)奸罪的規(guī)制范圍,并需要隨著社會(huì)的發(fā)展對(duì)其進(jìn)行不斷完善。以下是學(xué)習(xí)啦小編為大家精心準(zhǔn)備的：關(guān)于男性間同性強(qiáng)奸刑法規(guī)制的思考相關(guān)論文。內(nèi)容僅供參考，歡迎閱讀!
關(guān)于男性間同性強(qiáng)奸刑法規(guī)制的思考全文如下：
內(nèi)容摘要：近年來(lái)我國(guó)男性間同性強(qiáng)奸的案例呈現(xiàn)上升趨勢(shì)，同時(shí)社會(huì)對(duì)于男性性權(quán)利自由的保護(hù)也愈發(fā)關(guān)注，但是由于刑法中關(guān)于此行為的空白規(guī)定導(dǎo)致很多具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的男性間同性強(qiáng)奸案件并不能得到刑法的規(guī)制?？v觀世界范圍，包括歐美法系、大陸法系的國(guó)家在內(nèi)，可以看出對(duì)于男性間同性強(qiáng)奸的刑法規(guī)制是不可否認(rèn)的歷史潮流，我國(guó)刑法對(duì)與男性間通行強(qiáng)奸的刑法規(guī)制必然是大勢(shì)所趨。
關(guān)鍵詞：男性;同性強(qiáng)奸;強(qiáng)奸;刑法。
一、現(xiàn)階段男性間同性強(qiáng)奸的狀況與影響。
在現(xiàn)今文化形態(tài)、價(jià)值形態(tài)多元化的時(shí)代，同性間性行為雖談不上是普遍、常規(guī)的現(xiàn)象，但是也已經(jīng)被人們漸漸所接收并尊重，是一種自由的行為，同時(shí)其基本已經(jīng)固化為一種文化，一類(lèi)群體的象征與外殼。①一種行為能夠得到真正的自由，前提是有完善的法律對(duì)其進(jìn)行保護(hù)。性自由權(quán)利是與生俱來(lái)的，是人權(quán)的一個(gè)側(cè)面，而人權(quán)是不應(yīng)有男女之分別的。但在現(xiàn)階段，與我國(guó)對(duì)女性的性自由權(quán)利有著較為完備的刑法保護(hù)作比較，我國(guó)對(duì)于男性的性自由權(quán)利的刑法保護(hù)可謂是極度缺乏，這導(dǎo)致具有嚴(yán)重危害性的男性間同性強(qiáng)奸行為得不到應(yīng)有的法律懲罰，形成了刑法規(guī)制上男女不平等的現(xiàn)象。
近年來(lái)，發(fā)生過(guò)不少引起社會(huì)、媒體關(guān)注的男性間同性強(qiáng)奸的案例：2007年12月，鄭州16歲男性錢(qián)某，被一中年男性李某以“藝校內(nèi)部招生”的名義騙至住處，并且以暴力手段強(qiáng)行與其發(fā)生了性關(guān)系。2009年3月，石家莊一打工青年被兩男子搶劫后被迫與他們發(fā)生了性關(guān)系。同年12月，太原一外來(lái)打工青年被男性工友灌醉后強(qiáng)行發(fā)生了性關(guān)系。2010年10月，深圳一名保安被其兩位男性同事醉酒后強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系。2011年3月，廈門(mén)一初二男生被兩名社會(huì)青年搶劫后強(qiáng)行與其發(fā)生了性關(guān)系。
筆者通過(guò)查閱相關(guān)案例資料，發(fā)現(xiàn)類(lèi)似案例的幾種常見(jiàn)救濟(jì)方式：其一是被害人沒(méi)有訴諸法律，僅以自身力量進(jìn)行事后的反擊、報(bào)復(fù)，如糾集親友毆打行為人等。其二是行為人受到治安管理處罰法的行政處罰，比如罰款、行政拘留。其三是行為人受到刑法制裁，如以故意傷害論處，但其前提是被害人受到了輕傷以上的身體傷害。
男性強(qiáng)奸女性的行為固然惡劣，可男性強(qiáng)奸男性難道不是一種更有違背社會(huì)倫理道德的行為嗎?
可以看到，對(duì)于惡劣的男性強(qiáng)奸男性的行為，刑法并沒(méi)有給出合情合理的、讓人滿(mǎn)意的解決方案。筆者認(rèn)為，對(duì)于性自由的保護(hù)，刑法至少應(yīng)該給與男性以女性同等的保護(hù)。
二、刑法關(guān)于男性間同性強(qiáng)奸的立法空白以及原因。
刑法第二百三十六條規(guī)定：以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。本罪的犯罪對(duì)象是婦女，客體是婦女的性自主權(quán)，而男性被排除在本罪的犯罪對(duì)象之外，亦即男性的性自主權(quán)并不受到刑法第二百三十六條的保護(hù)。那么是否刑法在其他條款中對(duì)此另有規(guī)定呢?刑法第二百三十七條第二種情形猥褻兒童罪，包括對(duì)男童的奸淫行為。男童是指14歲以下男性，也即刑法默認(rèn)為14歲以下的男性的性自主權(quán)受到保護(hù)，而14歲以上男性的性自主權(quán)則不受保護(hù)。但是從刑法對(duì)于涉性犯罪的規(guī)定來(lái)看，其把保護(hù)對(duì)象分為兩類(lèi)，即女性和兒童，而兒童是包括14歲以下的男性及女性的。
所以從刑法的邏輯上來(lái)看，“男性”并不包括14歲以下的男性，即不包括兒童。因此，刑法第二百三十七條其實(shí)也沒(méi)有對(duì)男性的性自主權(quán)進(jìn)行保護(hù)。
刑法對(duì)男性性自主權(quán)的保護(hù)缺失主要由以下幾方面原因?qū)е拢旱谝?，男尊女卑的傳統(tǒng)觀念影響。刑法對(duì)女性性權(quán)利的嚴(yán)格保護(hù)是傳統(tǒng)觀念中對(duì)女性貞操關(guān)注的體現(xiàn)，而在傳統(tǒng)觀念中，男性基本無(wú)貞操可言，更無(wú)保護(hù)之談。第二，同性間合意性關(guān)系的法律保護(hù)缺失。如果認(rèn)為男性間同性強(qiáng)奸是違法且有責(zé)的行為，那么在法律邏輯上則應(yīng)該認(rèn)為男性之間的通過(guò)合意的性行為、產(chǎn)生的性關(guān)系是合法的，也即受到法律所保護(hù)的。但是我國(guó)在同性戀婚姻合法化問(wèn)題上卻沒(méi)有得到一個(gè)合理的解決辦法，導(dǎo)致刑法作為“最后一道保護(hù)屏障”并沒(méi)有保護(hù)基礎(chǔ)可言。①第三，對(duì)法律上“性交”含義的理解。強(qiáng)奸首先是指男女之間的性交行為，性交行為是強(qiáng)奸罪的結(jié)果行為。我國(guó)立法界對(duì)于性交的方式僅局限于陰道性交，其根據(jù)是作為人類(lèi)而言，性交的本質(zhì)功能是繁衍后代的一種生殖功能。
三、對(duì)男性間同性強(qiáng)奸進(jìn)行刑法規(guī)制的應(yīng)然性。
對(duì)男性間同性強(qiáng)奸的刑法規(guī)制有憲法及人權(quán)保護(hù)上的基礎(chǔ)。我國(guó)憲法第三十三條規(guī)定，中華人民共和國(guó)公民在法律面前一律平等，國(guó)家尊重和保障人權(quán)。人權(quán)具有普適性及道義性，被多數(shù)國(guó)家認(rèn)同的人權(quán)立法包含安全的權(quán)利，即有關(guān)禁止犯罪行為，如謀殺和強(qiáng)奸;平等的權(quán)利，有關(guān)公民的平等，在法律面前人人平等。顯然，刑法上對(duì)于男性性自由的保護(hù)缺失是與憲法規(guī)定相沖突的。另外，據(jù)國(guó)務(wù)院新聞辦發(fā)表的(2013年中國(guó)人權(quán)失業(yè)的進(jìn)展》白皮書(shū)中指出，人權(quán)事業(yè)永無(wú)止境，在人權(quán)問(wèn)題上沒(méi)有最好，只有更好。②保護(hù)男性性自主權(quán)，將男性間同性強(qiáng)奸行為納入刑法規(guī)制范圍有利于我國(guó)人權(quán)事業(yè)的推進(jìn)、發(fā)展。
對(duì)男性間同性強(qiáng)奸的刑法規(guī)制是刑法原則的體現(xiàn)。罪刑法定原則的實(shí)質(zhì)側(cè)面強(qiáng)調(diào)所有人都在法律之下，主張以實(shí)在法之外的標(biāo)準(zhǔn)衡量和檢測(cè)法律，尋求法律的實(shí)質(zhì)合理性。③但是刑法關(guān)于強(qiáng)奸罪中對(duì)“性交”的默認(rèn)定義并不具有合理性，因?yàn)閷?shí)踐中即使是男性對(duì)女性進(jìn)行強(qiáng)奸行為，其多數(shù)也只是為了滿(mǎn)足性欲而為之，并不是為了通過(guò)強(qiáng)迫性行為實(shí)現(xiàn)生殖的目的。如果僅以生殖為目的定義的性交來(lái)理解“強(qiáng)奸罪”中的“性交”，那么據(jù)此邏輯推演出來(lái)，實(shí)踐中很多強(qiáng)奸行為都不構(gòu)成犯罪了。顯然，將男性間同性性行為包括在“性交”中更為合理。同時(shí)，男性間同性強(qiáng)奸對(duì)他人的身體及精神造成傷害，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性不容置疑，并且造成對(duì)社會(huì)風(fēng)氣的破壞。根據(jù)刑法的謙抑性，當(dāng)此行為不能夠受到治安條例，民事法律的妥善處理時(shí)，就應(yīng)該受到刑法這一“最后防線”的規(guī)制。
對(duì)男性間同性強(qiáng)奸的刑法規(guī)制有利于防止艾滋病等傳播疾病的傳播。根據(jù)首都醫(yī)科大學(xué)調(diào)查顯示，中國(guó)MSM人群(men who have sex withmen，即男性性接觸人群)是主要HIV及乙肝病毒傳染源，將HIV及肝炎病毒傳播給性伴幾率較高，也有較高的危險(xiǎn)受到肝炎病毒感染。④另?yè)?jù)((2009年全球艾滋病流行報(bào)告》顯示，性傳播已成為中國(guó)艾滋病傳播主要途徑，其中同性性行為傳播已占到總數(shù)32.5%，呈爆發(fā)式增長(zhǎng)。
如果強(qiáng)奸者自身攜帶艾滋病毒，那么當(dāng)他強(qiáng)奸的對(duì)象是一名男性時(shí)，其傳染病毒的概率比強(qiáng)奸一名女性時(shí)更高。打擊男性間同性強(qiáng)奸行為，追究其刑事責(zé)任可以有效減少艾滋病毒在男性同性問(wèn)的傳播。
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