關(guān)于律師的河南職稱論文發(fā)表(2)
關(guān)于律師的河南職稱論文發(fā)表篇二
律師代理公益行政訴訟的問題
摘要：公益行政訴訟超越個人利益，倡導(dǎo)尋求法律的改變或者適用，從而影響全社會。公益訴訟是使社會獲得系統(tǒng)化變革的最強有力的工具，它通過引入司法治理的方式推動公共利益的實現(xiàn)，以法治的方式推進(jìn)法治，最終實現(xiàn)權(quán)利與權(quán)利和諧、權(quán)利與權(quán)力和諧、權(quán)力與權(quán)力和諧以及人與自然和諧的和諧社會。律師參與公益訴訟，是為了不斷探索律師職業(yè)的社會定位，發(fā)揮律師構(gòu)建和諧社會獨特作用，擴(kuò)大中國律師的影響。
關(guān)鍵詞：公益訴訟;公益行政訴訟;律師代理
中圖分類號：D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-291X(2011)07-0239-02
公益訴訟是指有關(guān)的國家機關(guān)、社會團(tuán)體和個人，對侵犯社會公共利益的行為，依法向法院提起的訴訟活動。公益訴訟具有維護(hù)公共利益的特性;提起的主體具有廣泛性、當(dāng)事人雙方的不相當(dāng)性、其判決的效力及于整個社會，對所有社會成員都發(fā)生效力等特點。
一、公益行政訴訟的基本特征
公益行政訴訟是指與行政行為無直接利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織，認(rèn)為該行政行為侵害了公共利益而向法院提起的行政訴訟。行政公益訴訟是行政訴訟的一種類型，具有以下幾個顯著特征：其一，原告與被訴的行政行為沒有直接的利害關(guān)系。在行政公益訴訟中，原告與被訴的行政行為并沒有直接的利害關(guān)系。其二，被訴的對象是行政行為。行政行為包括具體行政行為和抽象行政行為。凡是侵犯公益的違法行政行為或不作為均為行政公益訴訟的可訴對象，這是行政公益訴訟區(qū)別于民事公益訴訟的重要特征。其三，行政訴訟成立的前提既可以是違法行為已造成了現(xiàn)實的損害，也可以是尚未造成現(xiàn)實損害，但存在損害發(fā)生可能。民事訴訟、行政訴訟、刑事自訴一般必須以客觀存在的已發(fā)生的現(xiàn)實損害事實為依據(jù)，公益訴訟的成立及最終判決，則并不要求損害事實一定發(fā)生。其四，行政公益訴訟具有預(yù)防性質(zhì)。行政公益訴訟具有預(yù)防性質(zhì)，是指不需要公益侵害實際發(fā)生，只要根據(jù)相關(guān)情況能夠合理地判斷其具有發(fā)生侵害的可能性，就可以提起訴訟。
二、中國建立行政公益訴訟的必要性和可行性
在中國建立行政公益訴訟，不僅具有可行性，而且具有緊迫的現(xiàn)實必要性。具體來說，主要體現(xiàn)在三個方面：第一，保護(hù)環(huán)境公益的需要。環(huán)境公益主要包括各種自然環(huán)境利益、人文環(huán)境利益、教書環(huán)境利益、消費環(huán)境利益等，該類公益受到侵害的事件已屢見不鮮。第二，保護(hù)資源公共利益的需要。中國建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)的一個重要目標(biāo)是保持國民經(jīng)濟(jì)持續(xù)、快速、健康發(fā)展。但是在發(fā)展過程中，各地發(fā)生了不少開發(fā)行為，對水、土地、礦藏資源造成了極大破壞。如果有公益訴訟制度的存在，事關(guān)如此眾多人民重大利益的事情，必定不會陷入像今天這樣的被動局面。第三，保護(hù)公共設(shè)施等公共財產(chǎn)利益的需要。
三、律師參與行政公益訴訟的必要性
(一)行政公益訴訟需要律師的參與
從行政公益訴訟的實踐來看，其發(fā)展并不樂觀，到目前為止，更多的行政公益訴訟都停留在“能夠立案就是勝利”這一層面。推動公益訴訟立法的盡快完善，需要律師的參與。律師作為專門向社會提供法律服務(wù)的專業(yè)人員，具有其他任何職業(yè)不可或缺、不可替代的特殊作用：第一，律師受過專門的法律訓(xùn)練，具有很強的法律意識和敏銳的洞察力，并且因為其職業(yè)特性，容易發(fā)現(xiàn)權(quán)益被侵犯的問題，在啟動行政公益訴訟方面，律師具有天然的優(yōu)勢。第二，律師具有應(yīng)對訴訟事務(wù)的專業(yè)技能。律師不僅能從程序上啟動行政公益訴訟，而且能為行政公益訴訟的當(dāng)事人提供法律上的和技術(shù)上的幫助，推動問題的解決。第三，律師因其民間身份和法律上的獨立地位，有利于解決訴訟當(dāng)事人力量失衡問題。除了訴訟當(dāng)事人外，即使處于中立地位的裁判者要做到司法公正，也需要律師參與到訴訟中，幫助審判機關(guān)作出公正的裁判，使訴訟當(dāng)事人追求的司法正義乃至社會正義變成現(xiàn)實。
(二)律師需要參與行政公益訴訟
律師參與公益訴訟，是為了不斷探索律師職業(yè)的社會定位，發(fā)揮律師構(gòu)建和諧社會獨特作用，擴(kuò)大中國律師的影響。通過關(guān)注、援助和研究個案，促進(jìn)司法改革和法律完善，發(fā)揮律師在構(gòu)建和諧社會過程中的獨特作用。中國行政公益訴訟的實踐中也不乏律師的身影，很多律師正是通過行政公益訴訟的舞臺展示自己的才華，并為公眾所熟識。律師必須將關(guān)心弱勢群體利益作為自己的責(zé)任，并通過一個個公益訴訟案件推進(jìn)中國憲政建設(shè)。
四、律師參與行政公益訴訟的方式
第一，公益律師事務(wù)所在接受與行政行為有利害關(guān)系的人的委托的情況下，可以以權(quán)利受到行政行為侵害的個人和組織的代理人身份參與行政公益訴訟。第二，支持起訴，即幫助、鼓勵具有公共利益因素的行政爭議中的個人和組織提起行政訴訟。公益律師事務(wù)所提供的幫助包括物質(zhì)上的幫助和法律上的幫助，但是不能代為行使訴權(quán)。支持起訴只能以法律上的援助或者道義上的支持為手段，并不享有訴訟上的權(quán)利和義務(wù)。 第三，作為原告直接提起行政公益訴訟，這是公益律師事務(wù)所參與行政公益訴訟的重要形式。公益律師事務(wù)所作為原告直接提起行政公益訴訟的前提是公益律師事務(wù)所對與其沒有利害關(guān)系的行政行為享有原告資格。公益律師事務(wù)所以原告身份起訴的行政行為一般包括：抽象行政行為、行政不作為、公益性行政行為、非法授益行為等。
五、律師代理公益行政訴訟的要求
(一)行政公益訴訟的律師應(yīng)當(dāng)有強烈的社會責(zé)任感
訴訟活動不僅需要投入大量的時間和精力，而且一旦敗訴，還要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任和經(jīng)濟(jì)損失。一般來講，行政公益訴訟的原告與被訴事項并無直接利害關(guān)系，他們提起訴訟完全是為了公共利益。作為行政公益訴訟的原告，必須具有公民意識和強烈的社會責(zé)任感。否則，他就不會為了公共利益而挺身而出，與行使行政權(quán)力的行政主體“對簿公堂”。行政公益訴訟律師需要有敏銳的觀察能力?，F(xiàn)實生活中，侵害公共利益的事項涉及到國有資產(chǎn)流失、濫用職權(quán)、瀆職、行業(yè)壟斷、環(huán)境保護(hù)、可持續(xù)發(fā)展等許多方面。其中，相當(dāng)一部分是集體研究決定的，從表面上似乎是合法的，還有一些則是在“公共利益”的幌子下進(jìn)行的。正因為這樣，原告必須有一定的觀察能力和分析能力，弄清楚哪些是合法的，哪些是違法的。只有這樣，才能依法提起行政公益訴訟，維護(hù)公共利益。在這方面，律師因為其職業(yè)特性，容易及時發(fā)現(xiàn)權(quán)益被侵犯的問題，而且有能力去通過訴訟解決問題。行政公益訴訟律師需要有一定的法律素養(yǎng)。行政公益訴訟律師需要有不怕挫折的精神。行政公益訴訟的對象是行政行為，被告通常是國家行政機關(guān)。由于信息等方面的不對等，原告常常處于劣勢地位。在這種雙方力量懸殊較大的情況下，盡管有些人意識到行政行為對公共利益有損害或威脅，也不愿意與擁有強大的行政權(quán)的政府“討說法”。即使提起訴訟，也常常以敗訴而結(jié)案。因此，作為行政公益訴訟的原告，必須有不畏強權(quán)、不怕挫折的精神。
(二)律師代理公益行政訴訟時應(yīng)注意行政公益訴訟中的國家干預(yù)
在公益訴訟的各個階段，國家干預(yù)的成分明顯高于私益訴訟。應(yīng)關(guān)注行政公益訴訟的舉證責(zé)任。在行政公益訴訟案件中，雖然對具體行政行為合法性的舉證責(zé)任應(yīng)由被訴的行政機關(guān)承擔(dān)，但有一些特殊情形應(yīng)由原告承擔(dān)舉證責(zé)任;應(yīng)爭取新聞傳媒的參與和支持，媒體對報道各種“公益訴訟”都投入了極大的熱情，為“公益訴訟”這個詞匯的普及作了最好的宣傳?？梢哉f，公益訴訟在一開始就是公民和記者在塑造著公益訴訟的形象，公益訴訟在大眾的爭論中獲得更大的生命力。民眾對公益訴訟最樸素的認(rèn)知來自不斷被宣傳的公益訴訟事件。
目前，中國的行政公益訴訟尚處于起步階段，數(shù)量不多，其結(jié)果也多不盡如人意，既有法律規(guī)定方面的缺陷，又有實踐中存在的問題，還有思想認(rèn)識上的偏差。鑒于上述情況，必須從以下幾個方面著手，更好地發(fā)揮律師、律師事務(wù)所和律師協(xié)會在行政公益訴訟中的重要作用。第一，提升律師的社會地位。律師在社會生活中的地位與一個國家的法治發(fā)展水平密切相關(guān)。第二，放寬對原告資格的限制。不應(yīng)當(dāng)苛求原告與被訴的行政行為有直接的利害關(guān)系，必須逐步放寬對原告資格的限制，允許公民和團(tuán)體出于維護(hù)公共利益的目的，就行政主體的違法行政行為提起行政公益訴訟。第三，拓寬行政訴訟受案范圍。中國在制定行政訴訟法時對受案范圍作了較為嚴(yán)格的限制，客觀上限制了原告的行政訴權(quán)，不利于監(jiān)督行政機關(guān)依法行政、維護(hù)行政法治秩序和公共利益。應(yīng)當(dāng)逐步拓寬人民法院的受案范圍。第四，改進(jìn)訴訟費用承擔(dān)方式。要吸納其他國家的先進(jìn)做法，在相關(guān)法規(guī)中對訴訟費用的分擔(dān)作有利于原告的規(guī)定，從而保護(hù)公民、法人或組織維護(hù)公共利益的積極性。第五，建立原告勝訴獎勵制度。提起行政公益訴訟可能要花費大量的時間、精力和金錢。為了鼓勵公眾通過訴訟途徑來保護(hù)公共利益，應(yīng)當(dāng)通過公益立法從而建立勝訴獎勵等制度，給予勝訴原告適當(dāng)?shù)莫剟睢?/p>
總之，律師應(yīng)以其豐富的訴訟經(jīng)驗和嫻熟的訴訟技巧，參與到公益行政訴訟中，使得公益行政訴訟在制度、政策的制定和運作方面的影響大大增強，公益律師的專業(yè)操作和律師在社會生活中的特殊地位和影響，有利于實現(xiàn)通過公益訴訟影響未來的公共決策的目的。正是通過公益律師的參與和努力，公益訴訟不僅實現(xiàn)了私權(quán)利的救濟(jì)，而且成為與政府和企業(yè)對話的契機和場所，成為號召民眾關(guān)注和維護(hù)自己切身利益的旗幟。
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