簡述法律思維方式的特征
簡述法律思維方式的特征
法律思維是法律職業(yè)者的特定從業(yè)思維方式,是法律人在決策過程中按照法律的邏輯,來思考、分析、解決問題的思考模式,或叫思維方式。它一種什么樣的特征呢?下面是學習啦小編整理的簡述法律思維方式的特征相關(guān)資料,一起來看看吧!
簡述法律思維方式的特征
1、法律思維是主體認知客體的一種方法。法律思維的主體是指法律職業(yè)者,主要包括法官、檢察官、律師等;客體是指法律規(guī)范和客觀現(xiàn)實。自從有了人類社會,世界就分
為主體和客體兩部分。主體和客體相分而結(jié)成認識關(guān)系②,認識的方法就是作為主體的人的思維。法律是人類思維創(chuàng)造的產(chǎn)物,同時又具有獨立于人類而存在的客觀性,徒法不能自行,法律理論為法律介入社會生活提供了依據(jù),法律思維則為法律與人類社會生活的互動提供了方法。
2、法律思維是主體從現(xiàn)象到本質(zhì)以達至法律真實為最低標準的一個思考過程。進入法律視野的客觀事實經(jīng)常呈現(xiàn)紛繁雜陳、雜亂無章的現(xiàn)象。這些現(xiàn)象背后隱藏著事物的質(zhì)的規(guī)定性。法律思維作為理性的思考方式,需要對大量的現(xiàn)象進行分析加工,“無數(shù)客觀外界的現(xiàn)象通過人的眼、耳、鼻、舌、身這五個官能反映到自己的頭腦中來,開始是感性認識。這種感性材料積累多了,就會產(chǎn)生一個飛躍,變成了理性認識。”③這種飛躍本身就是思考的結(jié)果。但是,由于法律思維的對象一般都是發(fā)生過的事實,法律職業(yè)者只能根據(jù)符合程序要件的當事人的主張和舉證,以及依照法定程序收集的信息和證據(jù)進行分析判斷。只能達到程序要求的法律真實,而不可能完全再現(xiàn)客觀真實。因此,法律思維雖然是主體從現(xiàn)象到本質(zhì)的思考過程,但這種思考以達至法律真實為標準,即所謂的合法性優(yōu)于客觀性④。
3、法律思維以法律職業(yè)者的法律知識和經(jīng)驗閱歷為前提。與法律職業(yè)者相關(guān)聯(lián)的不僅是法律規(guī)范整體,還涉及到具體的事實構(gòu)成。法律思維不可能憑空產(chǎn)生,其必然以對事物的“先見”為前提。所謂“先見”是指個人在評價事物時所必備的平臺,其先前的生活閱歷、知識等構(gòu)成理
解傾向的基礎(chǔ)因素,不可避免地帶有個人的主觀色彩⑤。法律職業(yè)者運用法律思維,必須具備深厚的法律知識底蘊,否則思考法律問題就會沒有依據(jù)和方向;同時,法律職業(yè)者還必須具備豐富的人生閱歷和社會經(jīng)驗,否則就無法認識事實構(gòu)成。因此,只有具備了法律知識與“先見”這兩個前提,法律思維才可能發(fā)生。
4、法律思維以法律規(guī)范和客觀事實為思考質(zhì)料。法律思維的邏輯起點是進入法律視野的自然事實或者說案件,這些自然事實包括時間、地點、人物、行為、動機等等。法律思維通過法律規(guī)范要求,區(qū)分出自然事實和法律事實,并在此基礎(chǔ)上進行建構(gòu),區(qū)分出法律事實的性質(zhì)。法律思維的過程就是將法律研究和事實研究結(jié)合起來的過程,法律規(guī)范和客觀事實則是這個思考過程的質(zhì)料。用簡圖可以表示為:自然事實→初步法律研究→法律事實及其性質(zhì)→法律事實和證據(jù)研究→深入法律研究→裁判事實。
5、法律思維以法治理念為價值指引,以停止紛爭為目的。如前所述,法律思維是一種法律方法,其既是實現(xiàn)法治的條件也是法治自身的固有要求。關(guān)于法律思維以法治理念為價值指引的問題,將在下文論述。多數(shù)情況下,法律思維表現(xiàn)為一個判斷過程,以得出結(jié)論并給出理由為結(jié)果,其現(xiàn)實意義就是定分止爭,即案件的審結(jié)。定分是對爭執(zhí)問題是與非的判斷,止爭是在判斷的基礎(chǔ)上據(jù)法裁斷,給出法律結(jié)論和理由。在此,法律的目的與法律思維的結(jié)果形成了契合。
簡述法治思維方式的特征
法治思維方式有四個基本特征:1、法律至上;2、權(quán)力制約;3、人權(quán)保障;4、正當程序。
1、法律至上
法治國家里,法律是第一位的,一切人都要遵守法律,違反法律的藥受到相應(yīng)的法律制裁。德治國家里,以道德治國,法律低于道德,違犯道德藥受到嚴懲。
2、權(quán)力制約
權(quán)力制約原則是指國家權(quán)力的各部分之間相互監(jiān)督、彼此牽制,以保障公民權(quán)利的原則。人生而平等,沒有貴賤之分,權(quán)利是人民賦予,讓少數(shù)人代為行使的,由于權(quán)利具有強制性,行使人的素質(zhì)能力有限,為保證權(quán)利的行使是人民意愿的體現(xiàn),所以需要制約權(quán)利。
3、人權(quán)保障
中國在人權(quán)問題上的基本觀點認為,生存權(quán)和發(fā)展權(quán)是首要人權(quán)。進入21世紀以來,中國人權(quán)保障制度和理念持續(xù)發(fā)展。“人權(quán)”先后被載入憲法、國民經(jīng)濟和社會發(fā)展五年規(guī)劃及黨章。
4、正當程序
法律的正當程序(Due process of Law),通常又譯為“正當法律程序”或“正當程序”。它作為一條重要的法治觀念與憲法原則,起源于英國的“自然正義”,光大在美國,傳播于全球。注重程序公正日益成為現(xiàn)代法治國家共同的價值取向。在我國,由于受“重實體輕程序”觀念的影響,同時缺乏自然法的法律文化基礎(chǔ),程序意識相對落后,正當程序觀念亦不發(fā)達。
法律思維的意義
法律思維是根據(jù)法律進行的思維。法律思維大致可分為兩種方式:“關(guān)于法律的思考”和“根據(jù)法律的思考”。“關(guān)于法律的思考”強調(diào)從法律與社會的關(guān)系出發(fā),運用各個學科的知識,綜合地、全方位地考察法律現(xiàn)象,這種思考只要與法律有關(guān)就可稱之為“關(guān)于法律的思考”。而“根據(jù)法律的思考”,強調(diào)必須根據(jù)現(xiàn)行法律進行思考。就是說,要以現(xiàn)行有效的法為根據(jù),思考問題,思考事物和現(xiàn)象的法律意義。從這個意義上來講,法律思維是維護法治的。
法律思維是一種轉(zhuǎn)化性思維。司法是社會的“平衡器”,具有解紛止爭的功能,這一功能主要是通過法院的訴訟、審判活動來實現(xiàn)的。正是司法或者說訴訟所具有的“平衡器”功能,要求法律思維要具有轉(zhuǎn)化的特性,也就是要進行轉(zhuǎn)化性思維。要求對于無論什么問題,都要運用法律術(shù)語進行觀察、思考和判斷,都要運用法言法語把問題轉(zhuǎn)化為法律問題進行解決。甚至連不容易轉(zhuǎn)化的政治問題、經(jīng)濟問題以及社會問題,都要使之轉(zhuǎn)化為法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系來處理,使之成為法律問題通過提交法院來解決。
法律思維是一種平衡性思維。平衡各種矛盾與利益沖突,將各種利益都納入法律的框架內(nèi),保障社會的安全穩(wěn)定和秩序。訴訟是沒有硝煙的戰(zhàn)爭,是和平解決糾紛的一種方式。司法通過其特有的程序規(guī)則以及法律語言,將社會生活中的各種利益沖突納入法律規(guī)范的調(diào)整范圍,以個案處理的方式,實現(xiàn)法律保護利益的目的,保障社會的安全穩(wěn)定和秩序。通過訴訟,將失衡的社會秩序恢復到平衡狀態(tài)。當然,法律思維注意平衡,這種平衡不是簡單的中庸之道,也不是無原則的妥協(xié)。
法律思維是一種規(guī)則性思維。“法律是使人們服從規(guī)則治理的事業(yè)”。法律思維是以法律規(guī)則為標準對人們行為進行的分析和判斷。法律規(guī)則及其邏輯當然也就成了法律思維不可缺少的內(nèi)容。規(guī)則性思維要求思維者要注意法律規(guī)則的存在,要“事出有因”。體現(xiàn)法律思維規(guī)則性的典型是三段論式的的法律推理。強調(diào)三段論推理主要是為了保證能夠合乎情理的推出法律決定的結(jié)論,并且對決定理由進行說明和論證,從而使當事者和全社會看到結(jié)論是出自理性的,具有說服力。
法律思維是一種程序性思維。程序公正是司法公正的一個重要目標,也是法律思維不可或缺的特性。程序有自身的價值,程序公正是實體公正的前提,要得出大家都一致認可的實體公正有時可能是很困難的,在此情況下,不如退而求其次,追求程序公正。通過公正的程序,即使得出的結(jié)論未必公正,也具有一定的可接受性。但如果程序不公,即使得出了比較“公正”的結(jié)論,這一結(jié)論也會受到人們的質(zhì)疑。司法講究程序,是因為程序是對恣意的限制,是理性選擇的保證,是國家與公民聯(lián)系的紐帶。程序性思維要求法官只追求程序中的真,而不是客觀的真。法律意義上的真實或真相其實只是程序意義上的真實或真相。
法律思維的目的是探索事物的法律意義。養(yǎng)成法律思維的習慣,需要實踐的磨練。法律思維不僅僅對法律人有意義,普通人學會法律思維,也會有所裨益。
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