很多在中國大陸發(fā)展業(yè)務(wù)的外匯保證金交易的經(jīng)紀(jì)商，談到中國大陸目前外匯保證金法律或監(jiān)管現(xiàn)狀，大多語焉不詳，要不就用“灰色地帶”匆匆?guī)н^，當(dāng)然，小編可以理解但是也覺得實在沒有必要諱莫如深，從整個外匯保證金發(fā)展的歷史上來看，法律監(jiān)管和保證金的發(fā)展是相互制衡、相互促進(jìn)的過程。下面由學(xué)習(xí)啦小編為大家整理的外匯會保證金交易政策的相關(guān)規(guī)定，希望大家喜歡!

　　外匯保證金交易的市場準(zhǔn)入規(guī)定

　　外匯保證金交易市場的參與者根據(jù)其參與外匯保證金交易市場的目的不同可以分為投資者和交易商兩種。外匯保證金交易市場參與主體的規(guī)模和數(shù)量決定了外匯保證金交易市場規(guī)模的大小，若外匯保證金交易參與主體的數(shù)量龐大，則外匯保證金交易市場容易吸引更多的投資者和外匯經(jīng)紀(jì)公司加入外匯保證金交易，從而保持市場的穩(wěn)定發(fā)展。

投資者參與外匯保證金交易一般是為了規(guī)避風(fēng)險、降低籌資成本以及在交易過程中進(jìn)行投機贏利等，有很大部分的投資者參與外匯保證金交易是為了投機獲利，最終投資者包括銀行、證券公司、保險公司、政府、投資基金、商業(yè)企業(yè)以及個人等。投資者是外匯保證金交易的最終參與者和風(fēng)險及損失承擔(dān)者，投資者可以利用外匯保證金交易進(jìn)行套利活動，獲得經(jīng)濟利益;可以利用外匯保證金交易進(jìn)行套期保值等避險行為，獲得經(jīng)營中的利益。

但是，他們并不能成為撮合衍生金融工具交易或者做市的主體。外匯保證金交易活動本質(zhì)上是一種合同行為，從締結(jié)合同的角度，只要具有締約能力的自然人、法人和其他組織都可以成為最終投資者。

但是由于外匯保證金交易是高風(fēng)險高杠桿的金融產(chǎn)品，因此，在實際的市場準(zhǔn)入制度中，還會著重考慮投資者的風(fēng)險承受能力以及投資者的投資經(jīng)驗等方面的因素，如果投資者的風(fēng)險承受能力太弱、投資經(jīng)驗不足，將會被拒之門外沒法進(jìn)行外匯保證金交易投資，這也是處于保護投資者利益的考慮。

　　20 世紀(jì)八九十年代，西方國家出現(xiàn)了政府主體進(jìn)入場外交易市場進(jìn)行避險和套利的行為，當(dāng)時有大量地方政府機構(gòu)進(jìn)入了外匯保證金交易這一場外交易市場。

商業(yè)公司參與外匯保證金交易的主體資格必須要考慮兩個方面。首先，從商業(yè)公司風(fēng)險承受能力考慮能否承擔(dān)外匯保證金交易所帶來的風(fēng)險。其次，從商業(yè)公司交易活動是否合法來考慮。

商業(yè)公司交易行為的合法性問題有三個方面的考慮 : 第一，是否有公司章程的明示或默示授權(quán);第二，交易是否為公司董事出于不正當(dāng)?shù)哪慷惺故跈?quán)的結(jié)果;第三按照法律來判斷該交易行為是否具有執(zhí)行效力。

根據(jù)各國公司法上的越權(quán)無效原則，超越經(jīng)營范圍的業(yè)務(wù)行為屬于無效的公司行為。離岸外匯業(yè)務(wù)作為金融業(yè)務(wù)國際化進(jìn)程過程中催生的新生業(yè)務(wù)，其縮小了原有國際外匯市場之間時間和空間的距離，使外匯經(jīng)營機構(gòu)、經(jīng)紀(jì)商可實現(xiàn) 24 小時不間斷營業(yè)，加速國際資本流程、提高外匯資本的全球流動性。

但是，因離岸業(yè)務(wù)不受國內(nèi)金融制度限制跨境交易的特點，又使得離岸業(yè)務(wù)成為經(jīng)營機構(gòu)逃避稅務(wù)和外匯管制的工具，其在本國以外開展業(yè)務(wù)的合法、合規(guī)性往往會受到質(zhì)疑。

而目前大量的國外離岸外匯保證金經(jīng)紀(jì)公司在我國開展外匯保證金業(yè)務(wù)，通過在國內(nèi)設(shè)立辦事處或者招募代理的方式，在國內(nèi)開發(fā)客戶開拓市場。這些離岸外匯保證金經(jīng)紀(jì)公司在我國開展外匯保證金業(yè)務(wù)的行為的是否合法的確值得懷疑，這也為投資者埋下了潛在的風(fēng)險。

　　除了投資者之外，外匯保證金交易的參與主體還有外匯保證金交易的經(jīng)營主體。外匯保證金交易的經(jīng)營主體即經(jīng)紀(jì)商，指的是向投資者提供報價或代理買賣衍生交易的金融機構(gòu)，也叫外匯經(jīng)紀(jì)商。

外匯保證金交易的經(jīng)營主體包括有資格開展外匯保證金交易的銀行和提供中介服務(wù)的經(jīng)紀(jì)商以及做市商。交易商是外匯保證金交易的撮合者，交易商向用戶進(jìn)行提供外匯報價的同時，吸引、撮合其完成外匯保證金交易，并收取一定的費用。

在外匯交易市場中，那些有實力有信譽的銀行不斷向外匯市場報出不同貨幣的買進(jìn)價和賣出價，并承諾按照所報價格從事交易，同時承擔(dān)交易的匯率風(fēng)險。交易商通常向銀行詢問所能提供的匯率，并提供給投資者，供投資者進(jìn)行買賣交易決策。

　　經(jīng)紀(jì)公司要獲得外匯保證金交易商資格，首先必須滿足其形式要件。就形式要件來說經(jīng)紀(jì)公司必須具有從事外匯保證金交易經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的資格，即應(yīng)經(jīng)過有效批準(zhǔn)，并已在監(jiān)管部門登記注冊，同時要與其被核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍相適應(yīng)。

凡未經(jīng)批準(zhǔn)沒有辦理登記注冊手續(xù)或超越經(jīng)營范圍而從事外匯保證金交易經(jīng)濟業(yè)務(wù)的，均屬不具備形式要件的非法經(jīng)營。其次，經(jīng)紀(jì)公司必須具備從事外匯保證金交易經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的行為能力。

就實質(zhì)要件而言，其實質(zhì)要件主要包括以下方面：第一，經(jīng)紀(jì)公司能否承擔(dān)其應(yīng)該承擔(dān)的最終用戶非交易損失，如最終用戶因經(jīng)紀(jì)公司破產(chǎn)而遭受的損失;第二，是否簽訂了關(guān)于從事外匯保證金交易經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的有效協(xié)議。第三，由于外匯保證金交易是場外交易，經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)具有符合國際慣例的外匯交易通訊系統(tǒng)及設(shè)備，并與境外代理機構(gòu)設(shè)立熱線電話或熱線傳真線路等，具備通暢的實際下單通道。如果其不具備以上條件，則屬不具備實質(zhì)要件的非法經(jīng)營。

　　在美國，正規(guī)外匯保證金交易商必須要在美國商品期貨交易委員會 (CFTC) 注冊為交易商，同時要成為美國期貨協(xié)會 (NFA) 的會員。根據(jù)美國《商品期貨現(xiàn)代化法案》，外匯交易商必須在 CFTC 注冊，成為期貨傭金商 ( FCM) 類別下的外匯交易商成員。然后，CFTC 通過國家期貨協(xié)會發(fā)布和實施監(jiān)管，在期限內(nèi)不符合資格或沒有被核準(zhǔn)的外匯從業(yè)者將被勒令停止?fàn)I業(yè)。

　　2008 年美國《再授權(quán)法案》通過后，CFTC 和 NFA 即將資金風(fēng)險和經(jīng)紀(jì)商破產(chǎn)風(fēng)險防范作為外匯保證金政策研究重點。

2009 年以來，這兩大機構(gòu)不斷調(diào)整政策，比如要求外匯經(jīng)紀(jì)商必須具有 2000 萬美元的調(diào)整凈資本，如果提供的保證金杠桿超過 100 ∶ 1，提供此項服務(wù)的外匯經(jīng)紀(jì)商的凈資本必須達(dá)到 4000 萬美元。

要求外匯經(jīng)紀(jì)商擁有自己的交易平臺，經(jīng)常與國際外匯市場清算頭寸的大型經(jīng)紀(jì)商的凈資本必須超出7000萬美元。2009 年年底，CFTC 提出了關(guān)于限制外匯保證金比例到 10 倍的新條例，通過降低杠桿比例降低投資者風(fēng)險。

　　我國現(xiàn)行的關(guān)于規(guī)范金融市場的法律法規(guī)鮮有涉及外匯保證金交易這一金融衍生產(chǎn)品，這使得國內(nèi)的外匯保證金交易至今沒有合法化，整個行業(yè)沒有相關(guān)的法律規(guī)制對其進(jìn)行規(guī)范，處于盲目和無序的發(fā)展?fàn)顟B(tài)。因此，必須盡快立法，制定相關(guān)的法律法規(guī)對國內(nèi)現(xiàn)有的外匯保證金市場進(jìn)行規(guī)范，將外匯保證金交易合法化，從法律給予外匯保證金交易以合法地位，使外匯保證金行業(yè)在國內(nèi)有序、健康的發(fā)展。

　　在立法技術(shù)的具體方面，可以從以下方面進(jìn)行：在初始階段，可以先由國務(wù)院制定《金融衍生品交易管理條例》，并將外匯保證金交易納入《金融衍生品交易管理條例》的調(diào)整范圍，在立法上明確外匯保證金交易的概念，并確立相關(guān)的市場準(zhǔn)入制度、監(jiān)管制度和投資者保護制度。

另外，可以參照現(xiàn)行的《股指期貨投資者適當(dāng)性制度實施辦法(試行)》和《股指期貨投資者適當(dāng)性制度操作指引(試行)》，建立明確的投資者市場準(zhǔn)入制度。

采用這種立法模式，一方面可以在現(xiàn)行《期貨交易管理條例》沒有將外匯保證金交易納入調(diào)整范圍的情況下，通過讓國務(wù)院另行制定條例來對外匯保證金交易合法化并對其進(jìn)行規(guī)制，以解決目前立法缺失的問題;另一方面，也可以為以后時機成熟的情況下制定我國的《金融交易法》奠定一個良好的基礎(chǔ)，并預(yù)留了相應(yīng)的空間和余地。

　　外匯保證金交易的監(jiān)管規(guī)定

　　外匯保證金交易的發(fā)展歷史雖然不長，但其市場發(fā)展卻快速而迅猛，極大的推動了世界金融蓬勃發(fā)展的同時也帶來了多次大規(guī)模的金融動蕩。

外匯保證金產(chǎn)品屬于金融衍生品中的場外交易品種，外匯保證金交易的高風(fēng)險性是對外匯保證金交易進(jìn)行嚴(yán)格的法律規(guī)制和監(jiān)管的主要理論依據(jù)和實踐動因，大多數(shù)國家或地區(qū)對包括外匯保證金交易在內(nèi)的場外市場交易產(chǎn)品，主要采取統(tǒng)一監(jiān)管或分業(yè)監(jiān)管兩種模式。

金融業(yè)的混業(yè)經(jīng)營及場外衍生品的迅速發(fā)展和相對不定型的特點，使得分業(yè)監(jiān)管漸顯弊端，各監(jiān)管機構(gòu)之間難以形成合力，往往成為監(jiān)管缺失的根源。目前，統(tǒng)一監(jiān)管和混合監(jiān)管漸成趨勢。

在這一趨勢下，在宏觀方面，通過立法，逐步形成綜合化監(jiān)管模式或基于分業(yè)監(jiān)管體制的金融監(jiān)管協(xié)調(diào)機制，從機構(gòu)監(jiān)管向功能監(jiān)管轉(zhuǎn)變。

微觀方面，凈化和規(guī)范現(xiàn)有市場;明確限定交易機構(gòu)準(zhǔn)入門檻;提高機構(gòu)風(fēng)險管控能力和服務(wù)能力;嚴(yán)格規(guī)范信息披露，執(zhí)行定期報告和審計制度。這些方面，在美國和德國已經(jīng)有成熟的經(jīng)驗可供借鑒。

　　美國1974年的 《商品期貨交易委員會法案》以及 《2000年商品期貨現(xiàn)代化法案》最終確定了對衍生市場的政府監(jiān)管、行業(yè)協(xié)會自律和交易所自我管理三位一體的監(jiān)管體制。

這種體制以政府監(jiān)管為主，行業(yè)協(xié)會和交易所起協(xié)助作用。政府強調(diào)立法監(jiān)管的重要性，對外匯保證金交易監(jiān)管建立了系統(tǒng)完整的法律體系，政府相關(guān)機構(gòu)根據(jù)法律規(guī)定，按其各自履行的基本監(jiān)管職能，分別對外匯保證金交易和交易市場進(jìn)行監(jiān)管。

　　美國對外匯保證金交易的政府監(jiān)管機構(gòu)是商品期貨交易委員會。美國商品期貨交易委員會是為了適應(yīng)市場的發(fā)展要求，根據(jù) 1974 年的《商品期貨交易委員會法案》成立的，主要負(fù)責(zé)對美國期貨市場的監(jiān)管。

這是一個完全獨立于一般行政部門之外的機構(gòu)，由國會直接授權(quán)，向國會匯報工作，接受國會而不是總統(tǒng)或其他行政部門的監(jiān)管，除具有獨立的行政權(quán)外，還具有準(zhǔn)立法權(quán)和準(zhǔn)司法權(quán)。除了傳統(tǒng)的農(nóng)產(chǎn)品期貨外，1978 年的期貨交易法修訂使商品期貨交易委員會的監(jiān)管權(quán)限擴大到金融期貨商品和金屬期貨合約。此后，外匯保證金交易也依法受商品期貨交易委員會監(jiān)管。

　　商品期貨交易委員會的職責(zé)是規(guī)范期貨交易，包括對期貨商及其從業(yè)人員的注冊登記、對期貨交易所規(guī)則的核準(zhǔn)、對期貨交易以及國家期貨協(xié)會的運作進(jìn)行監(jiān)督等。這其中最主要的是防止期貨市場交易的壟斷，制止有關(guān)商品交易的虛假信息或有錯誤導(dǎo)向信息的傳播，保護市場參與者的利益。美國全國期貨協(xié)會 (NFA) 是美國期貨行業(yè)的自律性組織，屬非盈利性會員制組織。

　　1981 年 9 月 22 日，美國商品期貨交易委員會接受 NFA 成為正式注冊期貨協(xié)會，1982 年10 月 1 日，NFA 正式開始運作 .NFA負(fù)責(zé)對在美國注冊的金融公司的監(jiān)管。

NFA 主要致力于制定交易規(guī)章和計劃、提供完善的服務(wù)、保護市場一體化及投資者的利益，并幫助其會員的營業(yè)規(guī)范滿足規(guī)章制度的要求。NFA 履行的主要監(jiān)管職責(zé)包括 :(1)審核和監(jiān)督會員必須符合 NFA 的財務(wù)要求;(2)制訂并強制執(zhí)行保護客戶利益的規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn);(3)對與期貨相關(guān)的糾紛進(jìn)行仲裁;(4)審批 NFA 會員資格，期貨代理商、介紹經(jīng)紀(jì)人、商品交易顧問和商品合資基金經(jīng)理都可以成為 NFA 的會員。

在全球化背景下，金融全球化的趨勢不可逆轉(zhuǎn)，分業(yè)模式必定會向混業(yè)模式轉(zhuǎn)變，這是由一國的經(jīng)濟發(fā)展水平?jīng)Q定的。雖然我國金融行業(yè)一直實行分業(yè)經(jīng)營和分頁監(jiān)管的模式，但我國的這種分業(yè)經(jīng)營格局遲早要被打破，因此，我國在對外匯保證金交易進(jìn)行有關(guān)立法時，一定要對此作出具有預(yù)見性的規(guī)定。

　　世界各國對外匯保證金交易的監(jiān)管主要采取政府監(jiān)管模式和自律監(jiān)管模式。在政府監(jiān)管模式下，政府制定專門監(jiān)管法規(guī)，設(shè)立統(tǒng)一監(jiān)管機構(gòu)，政府監(jiān)管機構(gòu)占主導(dǎo)地位。它的管理尺度統(tǒng)一，交易活動有法可依，管理權(quán)具有法定性，但容易導(dǎo)致行政權(quán)力過大，監(jiān)管滯后等問題。

以美國為代表的多數(shù)國家和地區(qū)， 在法定監(jiān)管與行業(yè)自律并重的基礎(chǔ)上，更注重政府監(jiān)管。一方面，國家通過不斷的立法，將國家監(jiān)管機構(gòu)、行業(yè)自律組織，外匯保證金交易主體的市場準(zhǔn)入、地位與職能等納入到國家法律管理框架，并對外匯保證金交易制定較詳細(xì)的規(guī)范;另一方面，政府監(jiān)管機構(gòu)被賦予相當(dāng)大的監(jiān)管職責(zé)和權(quán)力。在自律監(jiān)管模式下，政府很少干預(yù)市場，監(jiān)管主要靠交易所、行業(yè)協(xié)會等自律性組織來完成，具有較大的靈活性和針對性，但對投資者權(quán)利的保護不充分，缺少強制力作保障，監(jiān)管的效力會受到影響。

對外匯保證金交易更注重自律監(jiān)管的國家以英國為典型代表，其主要特點是國家相關(guān)立法較少，政府監(jiān)管機構(gòu)的職能在很大程度上被弱化。直到 1986 年《金融服務(wù)法》頒布前，英國金融交易以從業(yè)人員的自律監(jiān)管為主，對外匯保證金交易也沒有明確的立法。《金融服務(wù)法》的出臺確立了英國法定框架下的自律監(jiān)管模式，作為行業(yè)自律組織的證券與期貨管理局，依然是外匯保證金交易監(jiān)管的重要部門。

　　然而，外匯保證金交易一旦發(fā)生損失一般都是損失驚人，又由于金融所具有的傳遞效用，其后果也往往波及不特定社會公眾。而且自律組織在維護公眾利益、自律組織及其會員的利益和促進(jìn)市場競爭方面無法完全代替政府監(jiān)管，因此有適當(dāng)?shù)谋O(jiān)管似又有其必要。由此，監(jiān)管權(quán)限和責(zé)任在外匯保證金交易領(lǐng)域中應(yīng)該劃分適當(dāng)，政府監(jiān)管、行業(yè)協(xié)會內(nèi)部管理和交易主體自律的監(jiān)管體制是國際外匯保證金交易市場監(jiān)管的主流制度。但在具體的制度結(jié)構(gòu)設(shè)計方面，各國的經(jīng)濟狀況、歷史發(fā)展與法律文化的傳統(tǒng)差異，使各國在政府監(jiān)管與自律監(jiān)管上的側(cè)重點，自律監(jiān)管的內(nèi)部設(shè)置等方面都不盡相同。

　　目前，各國的金融監(jiān)管機構(gòu)均采用相對獨立于政府的機構(gòu)設(shè)置力式，主要是基于兩方面的考慮：一是金融監(jiān)管專業(yè)性強，必須配備一支專業(yè)化的隊伍才可滿足業(yè)務(wù)上的需要;二是監(jiān)管的效力大小與擺脫政治壓力的程度呈正相關(guān)。我國的行業(yè)管理向來存在著嚴(yán)重的行政化傾向，為適應(yīng)外匯保證金交易市場化的需要，設(shè)立一個相對獨立于政府的監(jiān)管機構(gòu)就更顯必要。在政府監(jiān)管和自律監(jiān)管的問題上，國際趨勢是監(jiān)管下的自由和自律基礎(chǔ)上的監(jiān)管，即二者的有機結(jié)合。

　　我國目前比較偏重政府監(jiān)管，自律監(jiān)管嚴(yán)重滯后，應(yīng)從加強行業(yè)自律組織和中介機構(gòu)的自律監(jiān)管上下功夫?；谏鲜龇治?，要使外匯保證金交易市場朝良性、健康的方向發(fā)展，我國應(yīng)構(gòu)建起一個政府機構(gòu)監(jiān)管為主、行業(yè)協(xié)會自律為輔、社會輿論監(jiān)督的立體監(jiān)管格局。

　　我國的證監(jiān)會在對證券市場進(jìn)行監(jiān)管的同時，也對期貨市場進(jìn)行監(jiān)管。對于我國外匯保證金交易的監(jiān)管體制，在監(jiān)管模式的選擇上，可以選擇政府監(jiān)管與自律監(jiān)管并存、以自律監(jiān)管為主的監(jiān)管模式。在監(jiān)管機構(gòu)的確立方面，可以將外匯保證金交易納入證監(jiān)會的監(jiān)管范圍，由證監(jiān)會對國內(nèi)的證券、期貨和包括外匯保證金交易在內(nèi)的金融衍生品一并統(tǒng)一進(jìn)行監(jiān)管。

　　外匯保證金交易的交易場所是無形的，同時又是 24 小時全球性交易。因此，對外匯保證金交易的法律規(guī)制不僅是國內(nèi)法的問題，更是國際性的問題。作為新興市場國家，我國對外匯保證金交易市場的監(jiān)管也應(yīng)不斷適應(yīng)金融國際化、信息化的發(fā)展趨勢，積極融入金融服務(wù)全球化的潮流中。我們可以借鑒其他國家的成功經(jīng)驗，在立法過程中，參考有關(guān)國際組織的指導(dǎo)性文件并將其納入國內(nèi)法律法規(guī)體系中，從而使我國外匯保證金交易市場的監(jiān)管制度與國際接軌。同時還應(yīng)與國外監(jiān)管機構(gòu)和交易所加強國際監(jiān)管合作，建立雙邊或多邊的磋商和監(jiān)管合作機制，促進(jìn)國內(nèi)金融監(jiān)管體制和立法與國際慣例保持一致。