近日，筆者接觸到一個(gè)案例，某政府采購項(xiàng)目，招標(biāo)公示階段，第一中標(biāo)候選人被質(zhì)疑業(yè)績(jī)是否認(rèn)定有效，原因是公示業(yè)績(jī)的合同協(xié)議書上僅有法定代表人簽字，未加蓋單位公章，而合同條款約定的是“經(jīng)雙方簽字、蓋章后生效”。簽字、蓋章在民商事活動(dòng)中十分常見，若合同中簽字、蓋章不全，那么合同的效力該如何認(rèn)定?結(jié)合筆者對(duì)這個(gè)案例的處理過程，筆者談?wù)剛€(gè)人觀點(diǎn)! --竇汝良

　　一、何為無效合同

　　根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》(以下簡(jiǎn)稱《合同法》)第五十二條“有下列情形之一的，合同無效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益;(二)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人

　　利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會(huì)公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。”以上為司法上認(rèn)定合同無效的先決條件。筆者理解，除去對(duì)某些特殊性合同，法律規(guī)定了特別的生效程序以外，一般的合同成立生效并非必須是簽字蓋章同時(shí)具備，應(yīng)交由雙方當(dāng)事人自行決定，尊重雙方當(dāng)事人的意思自治，只要簽字真實(shí)性得以確認(rèn)，就該認(rèn)定合同具有效力，此時(shí)應(yīng)注重的是雙方的合意，而不是形式上的蓋章。

　　二、本案效力認(rèn)定

　　本案中，合同雙方法定代表人均已簽字，符合《中華人民共和國(guó)合同法》(以下簡(jiǎn)稱“合同法”)第三十二條“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。”及第四十四條“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定”之規(guī)定，但合同雙方在合同中明確約定需要合同的生效需要雙方“簽字、蓋章”，此時(shí)則應(yīng)尊重雙方對(duì)于合同生效的特殊約定，認(rèn)定雙方對(duì)合同的生效附有條件，則該合同自條件滿足后才能生效。但是，本案雙方合同已履行完畢(已通過竣工驗(yàn)收)，是即成事實(shí)合同，且為合格工程，依據(jù)《合同法》司法解釋(二)第二條“當(dāng)事人未訂立合同，但從雙方行為能夠推定有訂立合同意愿的，法院可以認(rèn)定為是以合同法第十條第一款中的‘其他形式’訂立的合同”精神，不能認(rèn)定為無效合同。因此，本案業(yè)績(jī)應(yīng)認(rèn)定有效。

　　三、主體資格認(rèn)定

　　《中華人民共和國(guó)民法通則》第三十八條規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人”。法定代表人是由法人的設(shè)立機(jī)關(guān)或股東(大)會(huì)、董事會(huì)確定的。例如，有限公司的法定代表人由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任，而這些人選實(shí)際上是由持有表決權(quán)優(yōu)勢(shì)的股東決定的。換言之，法定代表人行為是法人單位實(shí)際控制人意志的體現(xiàn)，在簽訂合同這一行為中，法定代表人在法律意義上并非僅僅是一個(gè)自然人，其代表法人行使職權(quán)，體現(xiàn)法人的意思，以法人名義對(duì)外作出的行為理所當(dāng)然應(yīng)由法人承擔(dān)責(zé)任。

　　四、法律行為效力

　　筆者認(rèn)為，法定代表人的簽字與加蓋公章，兩個(gè)行為之間法律效力并無實(shí)質(zhì)區(qū)別，是等同的，因?yàn)榉ㄈ吮旧聿痪唧w意志，單位公章亦并無意志，加蓋公章這一行為必須通過具體的人來行使，只有加蓋公章的人代表單位的意志，加蓋公章這一行為才可體現(xiàn)單位的意志，那這個(gè)能體現(xiàn)單位意志的“人”無非就是法定代表人了，從這個(gè)角度來說，法定代表人簽字以及拿起公章加蓋，其實(shí)其法律意義是一致的，代表都是公司的意思表示，所以不能以欠缺公章為由認(rèn)定合同無效。

　　五、工程資料簽蓋

　　簽字、蓋章的法律行為效力一致對(duì)等，有一個(gè)前置條件，即：必須是法定代表人(或授權(quán)委托人)簽字、蓋章才適用。筆者接觸過很多案例，由于施工、監(jiān)理、建設(shè)等工程相關(guān)單位在簽證單(或其他工程資料)上簽字、蓋章不全，最終結(jié)算審計(jì)時(shí)，往往被審計(jì)單位認(rèn)定為簽章不全而不予確認(rèn)。很多朋友就這個(gè)問題咨詢過筆者，審計(jì)這樣認(rèn)定是否合理。筆者觀點(diǎn)，工程資料上，簽字的往往是具體工作的負(fù)責(zé)人(不同環(huán)節(jié)有不同的人)，而非法定代表人，法定代表人之外其他人無授權(quán)所簽的字，代表的僅是個(gè)人意愿，而蓋章代表的是單位行為，兩者必須結(jié)合起來方可有效。因此，這類資料上，僅有簽字認(rèn)定無效是合理的。所以，近幾年在各地講學(xué)，我反復(fù)強(qiáng)調(diào)的一點(diǎn)，工程資料簽章必須一致。

　　六、特別注意事項(xiàng)

　　認(rèn)定合同的效力還有一點(diǎn)就是要考慮雙方當(dāng)事人的真實(shí)意愿表示，如果從合同的履行行為足以體現(xiàn)雙方的真實(shí)意思表示(如符合《合同法》第三十七條：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立”等情形)，且在合同履行過程未存在法律規(guī)定的無效情形，則應(yīng)認(rèn)定為有效合同，這也是從促進(jìn)交易以及維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的角度出發(fā)，不宜過分拘泥于加蓋公章這一形式?！逗贤ā返谖迨畻l規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效”。因此，在合同一方當(dāng)事人明知對(duì)方的法定代表人超越權(quán)限而仍與其簽訂合同的情況下，只有法定代表人簽名而沒有蓋章的合同對(duì)該法人代表的單位沒有約束力。

　　【本文作者：竇汝良】