律師對于公司治理起著什么樣的作用
律師對于公司治理起著什么樣的作用
律師(lawyer，solicitor，attorney，a lawyer; a barrister (at law); a counsel; (Am.) an attorney (at law))不同于古代的訟師、狀師。是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當事人提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員。下面由學習啦小編為你介紹律師對于公司治理的相關法律知識。
律師對于公司治理的作用
一、設計股權結構
股權結構是公司治理機制的基礎，它會使得股東結構、股權集中程度、大股東身份、導致股東行使權力的方式和效果產(chǎn)生較大的區(qū)別，進而對公司治理模式的形成、運作及績效有較大影響。律師應了解不同股權結構的特點，根據(jù)公司實際情況進行股權結構的設計。
根據(jù)公司控制權理論，持有50%以上的股權，即可對公司一般事項進行控制;持有2/3以上股權，即可對公司享有全面控制權。律師可以根據(jù)公司特點、股東需求等，提出較為適合的股權設計方案。
二、設計公司章程
公司章程是國家對公司進行管理的重要手段，也是公司的自治規(guī)范。公司章程對股東、公司本身、公司董事、監(jiān)事和經(jīng)理等人員具有約束力，是股東維護其合法權益的重要工具，是保護公司債權人利益的重要手段。
實務中，發(fā)起人制定公司章程常常存在一些問題：一是公司章程大量簡單照抄照搬公司法的規(guī)定，沒有根據(jù)自身的特點和實際情況制定切實可行的章程條款，未能建立公司自己特色且有效的自治機制;二是公司章程有些條款的內(nèi)容明顯不符合公司法精神，甚至有剝奪或者變相剝奪股東固有權利的情形。因此在公司章程制定過程中，至少要注意以下幾個方面問題：
1.規(guī)定公司組織和活動的基本規(guī)則。以有限公司組織和活動的基本規(guī)則為例，①《公司法》第44條、第49條規(guī)定了股東會和董事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定;②第45條第3款規(guī)定，董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定;③第51條第2款規(guī)定，執(zhí)行董事的職杈由公司章程規(guī)定;④第40條第2款規(guī)定，有限公司股東會定期會議應當按照公司章程的規(guī)定按時召開。對于上述情形，如果公司章程中也沒有具體規(guī)定，那么，相應的組織和活動將可能因無章可循而陷人混亂。
2.明確出資份額的轉讓。以有限公司為例，因其人合性特點，股東不能自由地向股東之外的其他人轉讓所持有的出資份額。《公司法》第72條規(guī)定，股東向股東以外的人轉讓其出資時，應當經(jīng)“其他股東過半數(shù)同意……公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。為了避免股權轉讓糾紛的發(fā)生，就應當在公司章程中作出相應的具體規(guī)定，對股權轉讓方式、轉讓價格的確定等問題進行明確。
3.細化股東會的決議事項。根據(jù)對公司經(jīng)營影響的重要程度不同，《公司法》列舉了若干須經(jīng)特別決議的事項。但是，諸如發(fā)行公司債券、董事或者經(jīng)理可以同本公司訂立合同或者進行交易等事項，是否需要股東會特別決議決定并無規(guī)定。這樣的問題，就可以通過公司章程加以規(guī)定解決。
4.明晰股東會和董事會的關系。在公司實務中，股東會與董事會之間的關系處理不當，很容易引發(fā)這兩個機構之間的權力之爭，尤其是在一些事關公司大局的事情上。例如，根據(jù)《公司法》第38條第1項、第47條第3項的規(guī)定，股東會和董事會有權決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃、經(jīng)營計劃和投資方案。類似這些問題均應在公司章程予以明確，否則公司實踐中難免出現(xiàn)爭議。《公司法》第16條的規(guī)定也值得我們注意：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。
關于公司章程應當記載的事項，《公司法》已經(jīng)以絕對必要記載事項的方式做了明確的規(guī)定，所以，律師協(xié)助設計公司章程時需要注意的是如何做出更加具體的規(guī)定，以及在絕對必要記載事項之外，還應當依法增加規(guī)定哪些內(nèi)容。
三、設計公司議事規(guī)則和工作制度
公司章程被稱為公司的“小憲法”，公司的議事規(guī)則和工作制度即可比作是公司內(nèi)部的“法律”。公司機關的議事規(guī)則和工作制度有《股東(大)會議事規(guī)則》、《董事會議事規(guī)則》、《董事會審計委員會議事規(guī)則》、《董事會提名委員會議事規(guī)則》、《董事會薪酬與考核委員會議事規(guī)則》、《董事會戰(zhàn)略與投資委員會議事規(guī)則》、《監(jiān)事會議事規(guī)則》、《監(jiān)事巡視制度》、《總經(jīng)理工作制度》等。
公司成立即法人資格確立后，公司的行為就由公司各部門相互協(xié)作來完成，而不同部門在公司的實際運作中是具有不同地位和作用的，從公司部門權限的角度來看，股東(大)會是公司的最高權力機關，其議事規(guī)則就顯得尤為重要?！豆蓶|(大)會議事規(guī)則》需要約定如下事項：
(1)股東會的職權，議事規(guī)則中的職權應與公司章程保持一致，必要時可以進行細化;
(2)股東會的召開時間、通知方式、通知內(nèi)容、參會方式、委托參會的授權委托書內(nèi)容;
(3)提案的提出及審議方式;
(4)會議內(nèi)容、表決程序、表決方式;
(5)會議記錄、責任承擔、議事規(guī)則的生效等。
四、輔導董事、監(jiān)事、高級管理人員
對公司董事、監(jiān)事等人員的輔導，主要集中在三個層面：一是進行公司法律知識培訓，協(xié)助其了解我國相關立法，熟知自身的權利、義務與責任;二是進行公司章程、議事規(guī)則與工作制度的操作指導，讓其充分了解自己的職權、在公司中所處的位置，從正確運用章程入手完善公司治理;三是實務指導，幫助解決公司運轉中的實際問題。
根據(jù)《公司法》的規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收人，不得侵占公司的財產(chǎn)。董事、高級管理人員不得有《公司法》規(guī)定的挪用公司資金;將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲;違反競業(yè)禁止義務等行為。董事、高級管理人員違反法律規(guī)定所得的收人應當歸公司所有。董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。律師應當輔導董事等人員充分了解國家法律、章程等對其權利的授予及限制，便于正確、全面行使職權。
五、擔任獨立董事
獨立董事制度從其產(chǎn)生以來確實發(fā)揮了積極的作用，該制度最大特點突出體現(xiàn)在董事的獨立性上。獨立董事制度的作用主要表現(xiàn)在以下幾個方面：
1.強化董事會作用
董事會是公司常設最高決策機構，在公司中有著舉足輕重的地位，而董事的素質和董事會的構成，決定了董事會功能能否得到有效發(fā)揮。國際上通常認為，公司中有足夠多的、有能力的獨立董事，一方面能在公司的戰(zhàn)略、績效、資源、關鍵性的任命以及運營標準等重大問題上作出獨立的判斷;另一方面還能使董事會內(nèi)部的權力配置趨于平衡，使董事會的運作更加健康。
2.監(jiān)督和制衡經(jīng)理層
獨立董事具有獨立性，能夠對公司的管理者實行有效的監(jiān)督。其監(jiān)督作用主要表現(xiàn)在：防止無能經(jīng)營導致公司利益受損;監(jiān)督CEO和公司其他高層管理人員的道德和行為，防范公司管理層道德風險;防范內(nèi)部人控制等。根據(jù)《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》(證監(jiān)發(fā)[2001]102號)的規(guī)定，擔任獨立董事應當符合的基本條件之一就是：“具有五年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗”。符合條件的律師可以擔任上市公司獨立董事，直接協(xié)助公司完善治理機制。
六、其他方面
現(xiàn)代公司治理除了依法選擇某種公司治理模式，配置股東(大)會、董事會及經(jīng)理、監(jiān)事會的權利義務外，還不可避免地涉及政府部門、公司外部客戶、內(nèi)部員工等重要的利益相關人。律師可以視具體情況根據(jù)公司或股東的委托，介入公司工商登記或備案、產(chǎn)權交易、投融資、談判、企業(yè)爭端處理、法律行為見證、合同起草審查、規(guī)章制度設計、法律意見或建議書出具、法律風險測評、勞動糾紛處理、員工崗位法律知識培訓等諸多領域，協(xié)助防范公司風險，全面完善公司治理。
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律師的執(zhí)業(yè)資格
第一、律師必須通過國家司法考試，被授予法律職業(yè)資格證書。沒有律師執(zhí)業(yè)證書，但從事法律事務的人，一般是法律工作者，俗稱“公民代理”、“黑律師”，而不能叫作律師。
第二、律師必須既有法律職業(yè)資格證書，又有執(zhí)業(yè)證書。如果只有法律職業(yè)資格證書，沒有律師執(zhí)業(yè)證書，也不能被稱為律師。
第三、律師的服務對象是整個社會，沒有特定對象。自然人、法人均可委托律師代為法律事務。
第四、從事律師業(yè)務時必須有當事人的委托或人民法院的指定，在授權范圍內(nèi)進行工作，不允許越權或濫用權利。
第五、律師是法律工作者，律師只能在法律允許范圍內(nèi)維護當事人的合法權益，其在法律允許范圍內(nèi)的工作受法律保護，不受行政單位、黨派、個人的干預。
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