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私募投資基金募集行為管理辦法全文解讀

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  中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(中國基金業(yè)協(xié)會)發(fā)布《私募投資基金募集行為管理辦法》,自2016年7月15日施行。下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細(xì)介紹私募投資基金募集行為管理辦法的相關(guān)法律知識。

  私募投資基金募集行為管理辦法全文解讀

  私募投資基金募集行為管理辦法

  第一章 總則

  第一條 為了規(guī)范私募投資基金(以下簡稱私募基金)的募集行為,促進(jìn)私募基金行業(yè)健康發(fā)展,保護(hù)投資者及相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益,根據(jù)《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(以下簡稱《私募辦法》)等法律法規(guī)的規(guī)定,制定本辦法。

  【解讀】制定依據(jù):《募集行為辦法》上位法是《證券投資基金法》和《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(即證監(jiān)會105號文),需要說明的是:

  1、105號文年底可能會被《私募投資基金管理?xiàng)l例》所代替,屆時本辦法也會進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整;

  2、本辦法屬于自律性規(guī)則,只有中基協(xié)可以依次對會員進(jìn)行監(jiān)管或處罰,其他機(jī)構(gòu)或機(jī)關(guān)均無權(quán)援引。

  第二條 私募基金管理人、在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格并已成為中國證券投資基金業(yè)協(xié)會會員的機(jī)構(gòu)(以下統(tǒng)稱募集機(jī)構(gòu))及其從業(yè)人員以非公開方式向投資者募集資金的行為適用本辦法。

  在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(以下簡稱中國基金業(yè)協(xié)會)辦理私募基金管理人登記的機(jī)構(gòu)可以自行募集其設(shè)立的私募基金,在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格并已成為中國基金業(yè)協(xié)會會員的機(jī)構(gòu)(以下簡稱基金銷售機(jī)構(gòu))可以受私募基金管理人的委托募集私募基金。其他任何機(jī)構(gòu)和個人不得從事私募基金的募集活動。

  本辦法所稱募集行為包含推介私募基金,發(fā)售基金份額(權(quán)益),辦理基金份額(權(quán)益)認(rèn)/申購(認(rèn)繳)、贖回(退出)等活動。

  【解讀】適用范圍:本辦法明確私募基金的募集主體——1、在中基協(xié)已辦理登記的私募基金管理人;2、有公募基金銷售牌照并成為中基協(xié)會員的機(jī)構(gòu)。單純?nèi)〉没痄N售資格的機(jī)構(gòu)不能受托募集私募基金,否則可能招致證監(jiān)會的處罰。

  第三條 基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機(jī)構(gòu)就其參與私募基金募集業(yè)務(wù)的環(huán)節(jié)適用本辦法。

  本辦法所稱基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機(jī)構(gòu)包括為私募基金管理人提供募集服務(wù)的基金銷售機(jī)構(gòu),為私募基金募集機(jī)構(gòu)提供支付結(jié)算服務(wù)、私募基金募集結(jié)算資金監(jiān)督、份額登記等與私募基金募集業(yè)務(wù)相關(guān)服務(wù)的機(jī)構(gòu)。前述基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵守中國基金業(yè)協(xié)會基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)相關(guān)管理辦法。

  【解讀】外包服務(wù)機(jī)構(gòu):外包服務(wù)機(jī)構(gòu)分基金銷售機(jī)構(gòu)和基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機(jī)構(gòu),基金銷售機(jī)構(gòu)受本辦法約束,基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機(jī)構(gòu)除適用本辦法外,還受《基金業(yè)外外包服務(wù)管理辦法》(尚在制定中,未正式發(fā)布)約束。

  第四條 從事私募基金募集業(yè)務(wù)的人員應(yīng)當(dāng)具有基金從業(yè)資格(包含原基金銷售資格),應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和中國基金業(yè)協(xié)會的自律規(guī)則,恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范,應(yīng)當(dāng)參加后續(xù)執(zhí)業(yè)培訓(xùn)。

  【解讀】從業(yè)人員:本辦法要求從事私募基金募集人員要有基金從業(yè)資格,這一點(diǎn)對基金銷售機(jī)構(gòu)而言問題不大,對私募基金管理人而言,可能一時半會沒有這么多有資格的從業(yè)人員。另外,在法律責(zé)任方面,如果從事基金募集人員缺少基金從業(yè)資格,并無相應(yīng)的法律后果。

  第五條 中國基金業(yè)協(xié)會依照法律法規(guī)、中國證監(jiān)會相關(guān)規(guī)定及中國基金業(yè)協(xié)會自律規(guī)則,對私募基金募集活動實(shí)施自律管理。

  【解讀】行業(yè)自律:強(qiáng)調(diào)本辦法的性質(zhì),屬行業(yè)協(xié)會自律規(guī)則,對行業(yè)協(xié)會會員之外成員原則上無約束力。

  第二章 一般規(guī)定

  第六條 募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)恪盡職守、誠實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉,防范利益沖突,履行說明義務(wù)、反洗錢義務(wù)等相關(guān)義務(wù),承擔(dān)特定對象確定、投資者適當(dāng)性審查、私募基金推介及合格投資者確認(rèn)等相關(guān)責(zé)任。

  募集機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員不得從事侵占基金財產(chǎn)和客戶資金、利用私募基金相關(guān)的未公開信息進(jìn)行交易等違法活動。

  【解讀】募集機(jī)構(gòu)的責(zé)任:本條分兩款分別從肯定性和禁止性兩個方面原則性規(guī)定募集機(jī)構(gòu)的義務(wù)和責(zé)任。遇有特殊情形本辦法做出明確處罰規(guī)定的,中基協(xié)完全可以依照此條給予募集機(jī)構(gòu)相應(yīng)的處分或處罰。本條第二款內(nèi)容在征求意見稿中只規(guī)定適用于基金銷售機(jī)構(gòu),在辦法中擴(kuò)大適用至私募基金管理人。

  第七條 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)履行受托人義務(wù),承擔(dān)基金合同、公司章程或者合伙協(xié)議(以下統(tǒng)稱基金合同)的受托責(zé)任。委托基金銷售機(jī)構(gòu)募集私募基金的,不得因委托募集免除私募基金管理人依法承擔(dān)的責(zé)任。

  【解讀】管理人責(zé)任:相比于征求意見稿,本辦法新增“承擔(dān)基金合同、公司章程或合伙協(xié)議”的受托責(zé)任,全面覆蓋了我國目前所有的私募基金類型。同時該條明確了委托募集最終的責(zé)任主體是私募基金管理人,這一責(zé)任并不因委托募集而免除。

  第八條 私募基金管理人委托基金銷售機(jī)構(gòu)募集私募基金的,應(yīng)當(dāng)以書面形式簽訂基金銷售協(xié)議,并將協(xié)議中關(guān)于私募基金管理人與基金銷售機(jī)構(gòu)權(quán)利義務(wù)劃分以及其他涉及投資者利益的部分作為基金合同的附件。基金銷售機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)向投資者說明相關(guān)內(nèi)容。

  基金銷售協(xié)議與作為基金合同附件的關(guān)于基金銷售的內(nèi)容不一致的,以基金合同附件為準(zhǔn)。

  【解讀】基金銷售協(xié)議:本辦法中的基金銷售協(xié)議,筆者理解為更應(yīng)該是“委托銷售協(xié)議”,管理人和銷售機(jī)構(gòu)之間對權(quán)利義務(wù)的劃分,嚴(yán)格說屬于內(nèi)部約定,但應(yīng)當(dāng)向投資者如實(shí)披露。如果事后因此而發(fā)生糾紛,投資者可依據(jù)合同法第402條、403條規(guī)定選擇起訴。第二,相比于征求意見稿,本條增加了“基金銷售協(xié)議與作為基金合同附件不一致的解決辦法,即以基金合同附件為準(zhǔn)”。

  第九條 任何機(jī)構(gòu)和個人不得為規(guī)避合格投資者標(biāo)準(zhǔn),募集以私募基金份額或其收益權(quán)為投資標(biāo)的的金融產(chǎn)品,或者將私募基金份額或其收益權(quán)進(jìn)行非法拆分轉(zhuǎn)讓,變相突破合格投資者標(biāo)準(zhǔn)。募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)確保投資者已知悉私募基金轉(zhuǎn)讓的條件。

  投資者應(yīng)當(dāng)以書面方式承諾其為自己購買私募基金,任何機(jī)構(gòu)和個人不得以非法拆分轉(zhuǎn)讓為目的購買私募基金。

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