勞動工傷工亡賠償案律師解決流程
工亡，“因工死亡”之簡稱，也包括因職業(yè)病死亡，是指勞動者在從事職業(yè)活動或者與職業(yè)活動有關(guān)的活動時所遭受的事故致死和職業(yè)病致死。工亡屬于工傷范疇。下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細介紹勞動工傷工亡賠償案的相關(guān)法律知識。
勞動工傷工亡賠償案律師解決流程
勞動工傷工亡賠償案
【案情簡介】
2011年8月1日上午11時，張××在×房地產(chǎn)開發(fā)有限公司山水菁灣名城項目部從事架子工作業(yè)，拆除電梯井內(nèi)架子時，不慎從電梯井內(nèi)架十二樓摔倒地下室電梯井內(nèi)，事故發(fā)生后，×房地產(chǎn)公司立即組織人員對其進行救助，并直接將其送往南華附屬醫(yī)院緊急搶救，同時，立即通知了傷者的妻子趕到了醫(yī)院。經(jīng)醫(yī)務(wù)人員兩個多小時的搶救，最終未能挽救張××的生命。張××亡故后，×房地產(chǎn)公司通知了其家屬及村委會的干部，當(dāng)晚連夜共同商榷了事故后的賠償事宜。經(jīng)雙方協(xié)商一致，達成《安全事故賠償協(xié)議書》，內(nèi)容如下：
勞動工傷工亡賠償案律師解決流程
一、一次性賠償死者家屬喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補助金共計人民幣四十二萬元整;
二、×房地產(chǎn)公司已為張××繳納商業(yè)保險，由保險公司賠付的人民幣十二萬元保險費包含在一次性賠償費用之內(nèi);
三、由保險公司賠付的保險費，死者家屬應(yīng)配合保險公司辦理好相關(guān)手續(xù)，賠付時間由保險公司定，×房地產(chǎn)公司應(yīng)跟蹤服務(wù)，負責(zé)理賠到位，如保險公司未予理賠，則由×房地產(chǎn)公司理賠到位;
四、此事故賠償作一次性結(jié)案，雙方今后不得再以任何理由找對方麻煩;
五、本協(xié)議一式三份，由雙方各執(zhí)一份，并由張××的村委會干部作為鑒證人，協(xié)議簽字后具有法律效力。
甲方(簽字)： 乙方(簽字)：
鑒證人(簽字)：
2011年8月2日
【案件接洽】
2011年10月20日，死者家屬前來咨詢賠償事宜，本律師熱情詳盡的給予了細致解答，律師意見如下：
一、張××于2009年7月份入職以來，雖未簽訂書面勞動合同，但已與×房地產(chǎn)公司建立了事實勞動關(guān)系，該公司對其職工因工死亡應(yīng)負有法定賠償責(zé)任;
二、商業(yè)保險不能代替工傷保險，且本案受益人為張××，保險公司賠付的十二萬元意外傷害保險賠償款不應(yīng)包括在工亡賠償款之內(nèi)，不屬于×房地產(chǎn)公司給予的工亡賠償;
三、依據(jù)新修訂的《工傷保險條例》，死者家屬應(yīng)獲得的工傷保險賠償待遇大致包括：喪葬補助金;供養(yǎng)親屬撫恤金;一次性工亡補助金。針對本案，預(yù)計總應(yīng)支付493983.8元(含未訂書面勞動合同雙倍工資33000元);
四、扣除×房地產(chǎn)公司實付的三十萬元賠償款之外，×房地產(chǎn)公司還應(yīng)補付193983.8元給死者家屬。
同時，本律師還從司法實務(wù)的角度，給予了當(dāng)事人以下兩種合情、合理的法律建議，以便其自主決定維權(quán)途徑：
1、申請工傷認定，再以顯失公平或重大誤解為由，請求變更工亡補償協(xié)議，要求×房地產(chǎn)公司補付差額，但程序繁瑣、容易扯皮，時日長久、難免訟累;
2、直接找×房地產(chǎn)公司談判解決工亡賠償款補付事宜，雙方各退一步，化干戈為玉帛，談判不成再訴諸法律，省時省力、可免訟累之苦;
經(jīng)過耐心細致的分析和建議，最后，當(dāng)事人聽取了本律師的建議，決定采取第二套方案，委托本律師代為談判，并簽署了《律師委托合同》和《授權(quán)委托書》，本律師開始著手介入處理此案。
【案件承辦】
第一個工作步驟：“致函×房地產(chǎn)公司”
關(guān)于“協(xié)商解決張××工亡賠償款補付事宜”的方案
衡陽×房地產(chǎn)開發(fā)有限公司：
XXXXX律師事務(wù)所依法接受張××家屬的委托，經(jīng)充分、縝密調(diào)查取證，現(xiàn)就張××工亡賠償款補付事宜，特向你公司提出以下解決方案：
本著平息事態(tài)、息事寧人的原則，張××家屬愿意放棄部分合法權(quán)益，以求得本案能徹底解決，但你公司最低還應(yīng)補付賠償款七萬元整。依照勞動法律法規(guī)，張××工亡賠償款總計金額應(yīng)為493983.8元，現(xiàn)將賠償項目、標(biāo)準(zhǔn)和數(shù)額之具體核算明細詳列如下：
1、喪葬補助金13003.8元
6月×2167.3元(職工月平均工資)
2、一次性工亡補助金382180元
20倍×19109元(上一年度全國城鎮(zhèn)居民人均可支配收入)
3、供養(yǎng)親屬撫恤金65800元
①張×玲，女，1995年3月2日出生，截止到2011年8月1日止，年齡16歲零5個月，離18歲尚有1年零7個月。供養(yǎng)親屬撫恤金為17100元=3000元∕月×30%×19月。
②張×濤，男，1998年1月10日出生，截止到2011年8月1日止，年齡13歲零6個月零21天，離18歲尚有4年零5個月零10天。供養(yǎng)親屬撫恤金為48700元=[3000元∕月×30%×53月]+[ 3000元∕月÷30天∕月×10天]
4、未簽訂書面勞動合同雙倍工資33000元
2009年6月份入職，月工資3000元∕月，3000元∕月×11月
以上4項共計493983.8元，減去已付的30萬元，你公司實際上依法還應(yīng)支付工傷待遇193983.8元。但為了表明最大誠意，死者家屬愿意考慮將保險公司賠付的十二萬元款項折抵總額賠償款，并放棄大部分權(quán)利主張，只要求補付法定工亡賠償款的七萬元差額。
為盡快妥善解決本案工亡賠償款補付事宜，死者家屬已經(jīng)做出了最大的犧牲和讓步，希望你公司也能拿出最大的誠意，以徹底解決此事。
最后，鄭重聲明：本方案中所涉及的妥協(xié)或放棄，僅為表明誠意、達成和解目的所作，僅限于本次訴前和解過程中，如果你公司沒有誠意致使本次訴前和解不成，則死者家屬所作的任何讓步均將宣告無效，不影響其在以后的訴訟中主張一切應(yīng)有的合法權(quán)益，且不構(gòu)成對其不利之證據(jù)。
此致
當(dāng)事人(簽名捺印)：
XXXXX律師事務(wù)所XXX律師
二零一一年十月二十八日
附件一：法律依據(jù)(略)
附件二：全國各地法院案例(略)
第二個工作步驟：“談判補付賠償款”
二零一一年十一月六日，×房地產(chǎn)公司委派卜××和綦××兩位代表參與了談判，本律師簡明扼要的闡明了當(dāng)事人的立場和意愿，并充分聽取了×房地產(chǎn)公司的意志。事故發(fā)生后，因×房地產(chǎn)公司立即組織搶救傷者，并將肆拾貳萬元賠償款一次付清到位，及時對死者家屬進行了善后安撫，并未試圖推脫賠償責(zé)任，雖未辦理工傷保險，但在死者生前為其購買了商業(yè)保險，在某種程度上對死者的人身權(quán)益給予了一定的保障，且事后×房地產(chǎn)公司被處以數(shù)萬元罰款并接受了整頓，態(tài)度較為誠懇，在談判協(xié)調(diào)過程中確實拿出了一個公司所應(yīng)有的肚量和誠意。
基于此，在本律師的主持和斡旋下，雙方達成一致意見，并簽訂補充協(xié)議，約定×房地產(chǎn)公司補付五萬元賠償款徹底了解此案，×房地產(chǎn)公司將該款一次性付給了本律師的當(dāng)事人。
事后，當(dāng)事人對律師的工作十分滿意并給予了充分肯定，畢竟，如果直接提起訴訟請求變更賠償協(xié)議，需要經(jīng)過變更之訴、工傷認定、行政復(fù)議、行政訴訟、勞動仲裁、一審、二審和執(zhí)行，拖延時日一年半載，還不一定能夠取得預(yù)期的效果，所以能夠在一個月之內(nèi)通過談判協(xié)調(diào)處理本案，雙方各退一步，對當(dāng)事人而言是十分有利的。每個案子的具體情況都是不一樣的，所以，針對不同的案情，律師應(yīng)該有針對性的解決方案。
【律師提醒】
一、法律允許工傷事故賠償“私了”
新修訂的《工傷保險條例》第54條規(guī)定：“職工與用人單位發(fā)生工傷待遇方面的爭議，按照處理勞動爭議的有關(guān)規(guī)定處理。”《勞動法》第77條規(guī)定：“用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人可以依法申請調(diào)解、仲裁、提起訴訟，也可以協(xié)商解決。”《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第4條規(guī)定：“發(fā)生勞動爭議，勞動者可以與用人單位協(xié)商，也可以請工會或者第三方共同與用人單位協(xié)商，達成和解協(xié)議。”可見，法律允許用人單位和勞動者協(xié)商解決工傷賠償事宜。
二、“私了”協(xié)議是否具有法律效力，要分情況而論
工傷發(fā)生后，如果用人單位既未向主管部門上報，又未向勞動保障部門申請認定工傷，在這種情況下的協(xié)議是無效的。如果用人單位及時向行政主管部門上報，并啟動工傷認定程序，那么這種情況下的私了協(xié)議是有效的。
但是，如果賠償金額低于法定工傷待遇標(biāo)準(zhǔn)的，此協(xié)議是可以申請變更或撤銷的;申請變更或撤銷前協(xié)議是有效的?！逗贤ā返?4條規(guī)定：“下列合同當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更撤銷的有：
(1)因重大誤解訂立的，
(2)在訂立合同時顯失公平的。”同時，最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的解釋》第22條規(guī)定：“對于追索勞動報酬、養(yǎng)老金、醫(yī)療費及工傷保險待遇、經(jīng)濟賠償金及其他相關(guān)費用等案件，給付數(shù)額不當(dāng)?shù)?，人民法院有?quán)予以變更。”
三、如果與單位所達成的賠償協(xié)議有效，但卻顯失公平，當(dāng)事人可以申請法院予以撤銷
賠償協(xié)議簽訂時，由于傷情尚未穩(wěn)定，更未做傷殘鑒定，因此，是否構(gòu)成傷殘還處于無法預(yù)知的狀況，單位理應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任范圍同樣無法確定，當(dāng)事人作為一個沒有專門知識經(jīng)驗的一般人在簽訂協(xié)議時，自然難以預(yù)見自己的損傷程度及由此可能產(chǎn)生的實際損失數(shù)額。
公司作為用人單位，處于相對強勢和主動的位置，而工傷職工作為迫切需要得到賠償?shù)囊环剑幱谙鄬θ鮿莺捅粍拥奈恢?，此時所訂的協(xié)議，對受損害的一方很可能會顯失公平。所謂顯失公平，是指一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)在訂立合同時明顯違反公平、等價有償原則。
用人單位如果利用了單位優(yōu)勢和工傷職工沒有經(jīng)驗，以及未做傷殘鑒定，在工傷職工尚不真正了解自己具體傷勢的情況，通過提前簽訂賠償協(xié)議的手段，來減輕自身的賠償責(zé)任，使得協(xié)議中議定的賠償數(shù)額與實際產(chǎn)生的損失存有較大的差距，那么，這種賠償協(xié)議是顯失公平的。
《合同法》規(guī)定，對顯失公平的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求法院撤銷;撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)在知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。被撤銷的賠償協(xié)議自始沒有法律約束力。在法院撤銷“私了”協(xié)議后，工傷職工可以再行申請勞動仲裁機構(gòu)進行勞動仲裁，通過仲裁途徑依法維權(quán)。
四、商業(yè)保險不能取代工傷保險
很多企業(yè)為了減少資金支付，不愿意為員工繳納工傷保險費，但是又擔(dān)心員工發(fā)生工傷事故，于是選擇了為員工投保意外傷害保險。企業(yè)的初衷是好的，但是好心未必能辦成好事。要知道，企業(yè)既使為員工辦理了意外保險，仍然不能免除對職工的工傷保險責(zé)任。
工傷保險屬于社會保險的范疇，而意外傷害保險則屬于商業(yè)保險的范疇。社會保險和商業(yè)保險既有聯(lián)系，又有本質(zhì)的區(qū)別。從功能山看，兩者都是社會風(fēng)險化解機制。社會保險是多層次社會保障體系的主體，商業(yè)保險可以作為對社會保險的補充，是多層次社會保障體系的一個組成部分。首先我們應(yīng)該了解社會保險和商業(yè)保險的區(qū)別。
第一、性質(zhì)不同：社會保險具有保障性，不以盈利為目的;商業(yè)保險具有經(jīng)營性，以追求經(jīng)濟效益為目的。
第二、建立基礎(chǔ)不同：社會保險建立在勞動關(guān)系基礎(chǔ)上，只要形成了勞動關(guān)系，用人單位就必須為職工辦理社會保險;商業(yè)保險自愿投保，以合同契約形式確立雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
第三、管理體制不同：社會保險由政府職能部門管理;商業(yè)保險由企業(yè)性質(zhì)的保險公司經(jīng)營管理。
第四、對象不同：參加社會保險的對象是勞動者，其范圍由法律規(guī)定，受資格條件的限制;商業(yè)保險的對象是自然人，投保人一般不受限制，只要自愿投保并愿意履行合同條款即可。
第五、保障范圍不同：社會保險解決絕大多數(shù)勞動者的生活保障;商業(yè)保險只解決一部分投保人的問題。
第六、保險費來源不同：社會保險的費由企業(yè)、個人負責(zé)繳納，同時國家也要負擔(dān)相當(dāng)一部分的保險基金;商業(yè)保險的資金只有投保人保費的單一來源。
第七、保險待遇計發(fā)不同：社會保險金支付是根據(jù)投保人交費年限(工作年限)，在職工資水平等條件，嚴(yán)格按照法律的規(guī)定給付，支付標(biāo)準(zhǔn)以保障基本生活為前提;而商業(yè)保險金的支付是按照經(jīng)濟合同給付，商業(yè)保險則按“多頭多保，少投少保，不投不保”的原則確定理賠標(biāo)準(zhǔn)。
參加商業(yè)保險是以自愿為前提的，依據(jù)的國家的保險法，投保人和保險人是在遵循公平互利、協(xié)商一致、自愿訂立的原則下簽訂保險合同。我們所熟悉的海上保險、貨物運輸保險、企業(yè)財產(chǎn)保險、機動車輛保險、家庭財產(chǎn)保險等等，都屬于商業(yè)保險。社會保險制度是社會保障制度的核心，主要包括：統(tǒng)籌養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、醫(yī)療保險、工傷保險、生育保險。
企業(yè)為員工投保意外傷害保險依據(jù)的《保險法》，是一種自愿行為，法律并未做強制性的規(guī)定，按照《保險法》的規(guī)定，意外傷害保險屬于人身保險，發(fā)生保險事故所取得的保險賠償屬于被保險人的個人所有，如果因死亡所得的保險賠償則屬于其受益人。而受益人必須有被保險人指定或者有投保人指定并經(jīng)被保險人同意才能有效。
實際上企業(yè)不太可能成為意外保險的受益人。因此其獲得的意外保險賠償并不屬于企業(yè)給付的賠償。我國只有《建筑法》中規(guī)定，建筑施工企業(yè)必須為從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷害保險，支付保險費。這是基于建筑企業(yè)的特點，為保障職工獲得最大限度的保障而規(guī)定的義務(wù)，但是仍然需要參加工傷保險。
參加工傷保險則是《勞動法》和《工傷保險條例》規(guī)定的企業(yè)的義務(wù)。按照《工傷保險條例》的規(guī)定，如果企業(yè)沒有參加工傷保險，那么職工發(fā)生工傷，企業(yè)要按照《工傷保險條例》的規(guī)定工傷保險待遇項目和標(biāo)準(zhǔn)支付費用。
一個企業(yè)，如果既參加了工傷保險，又購買了人身意外傷害保險，那么，其職工發(fā)生工傷后，除了獲得工傷保險待遇外，還可以根據(jù)意外傷害保險的條款獲得意外保險賠償。如果企業(yè)沒有參加工傷保險，那職工在獲得意外保險的賠償后，仍可以向所在企業(yè)要求支付工傷保險待遇。
五、以上法律意見，僅供參考。
XXXXX律師事務(wù)所 XXX 律師
二XXX年X月X日
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工亡供養(yǎng)親屬范圍
處理條例第一條 為明確因工死亡職工供養(yǎng)親屬范圍，根據(jù)《條例》第三十七條第一款第二項的授權(quán)，制定本規(guī)定。
第二條 本規(guī)定所稱因工死亡職工供養(yǎng)親屬，是指該職工的配偶、子女、父母、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹。本規(guī)定所稱子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女，其中，婚生子女、非婚生子女包括遺腹子女;
本規(guī)定所稱父母，包括生父母、養(yǎng)父母和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母; 本規(guī)定所稱兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有撫養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹。
第三條 上條規(guī)定的人員，依靠因工死亡職工生前提供主要生活來源，并有下列情形之一的，可按規(guī)定申請供養(yǎng)親屬撫恤金：
(一)完全喪失勞動能力的;
(二)工亡職工配偶男年滿6O周歲、女年滿55周歲的;
(三)工亡職工父母男年滿60周歲、女年滿55周歲的;
(四)工亡職工子女未滿18周歲的;
(五)工亡職工父母均已死亡，其祖父、外祖父年滿60周歲，祖母、外祖母年滿55周歲的;
(六)工亡職工子女已經(jīng)死亡或完全喪失勞動能力，其孫子女、外孫子女未滿18周歲的;
(七)工亡職工父母均已死亡或完全喪失勞動能力，其兄弟姐妹未滿18周歲的。
第四條 領(lǐng)取撫恤金人員有下列情形之一的，停止享受撫恤金待遇：
(一)年滿18周歲且未完全喪失勞動能力的;
(二)就業(yè)或參軍的;
(三)工亡職工配偶再婚的;
(四)被他人或組織收養(yǎng)的;
(五)死亡的。
第五條 領(lǐng)取撫恤金的人員，在被判刑收監(jiān)執(zhí)行期間，停止享受撫恤金待遇。刑滿釋放仍符合領(lǐng)取撫恤金資格的，按規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)享受撫恤金。
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