全面解讀公益(慈善)信托(2)
全面解讀公益(慈善)信托
第四，公益目的適用近似原則。
所謂近似原則是指公益信托設(shè)立后，由于社會狀況與法律制度發(fā)生變動，致使設(shè)定的公益信托目的消滅或無法達到或造成公益信托的不合法時，為使該公益信托得以繼續(xù)存在所規(guī)定的制度。
《美國法律重述信托篇》第399條規(guī)定，公益信托所欲實現(xiàn)的公益目的，如果無法或者不能達成，在委托人有實現(xiàn)一般公益目的的意圖時，公益信托仍然有效，此時法院須指示信托財產(chǎn)用于委托人所表達的一般公益目的范圍內(nèi)其他可實現(xiàn)的目的。
值得注意是，如果信托文件明確規(guī)定將慈善信托剩余財產(chǎn)返還給委托人或其指定的受益人是否可以不再適用“近似原則”?
《信托法》之所以規(guī)定“信托文件有規(guī)定的從其規(guī)定”，是因為《信托法》已明確規(guī)定了信托財產(chǎn)及其收益必須用于慈善目的。因此，信托文件的規(guī)定不能偏離這個基本原則。
如果信托文件做出了將信托財產(chǎn)返還的約定，該約定應因違反法律規(guī)定而無效。公益信托終止時，若信托財產(chǎn)無歸屬權(quán)利者(該權(quán)利者應該是為慈善目的的受益人)，則可以按照其信托宗旨，運用近似原則，使信托繼續(xù)下去，但不能歸屬委托人或其繼承人。
二、《慈善法》中的慈善信托對公益信托的完善
亮點一，《慈善法》明確了慈善信托的監(jiān)管部門為民政部門。
《慈善法》解決了《信托法》一直沒有解決的公益事業(yè)主管機構(gòu)的問題?！缎磐蟹ā返诹l規(guī)定“公益信托的設(shè)立和確立其信托人，應當經(jīng)有關(guān)公益事業(yè)的管理機構(gòu)批準。”但這個管理機構(gòu)并沒有法律上的明確規(guī)定，依據(jù)公益信托的目的，有可能涉及教育、環(huán)保、衛(wèi)生、體育等多部門，這就帶來了實際上審批的難題，導致公益慈善信托因無法找到主管機關(guān)而無法設(shè)立?！洞壬品ā访鞔_了民政部門的監(jiān)管部門地位，避免了相互推諉或者爭奪監(jiān)管權(quán)的可能，是慈善信托的一大亮點。
亮點二，慈善信托監(jiān)察人根據(jù)委托人意愿任意設(shè)立。
在《信托法》中，公益信托的監(jiān)察人為必設(shè)機構(gòu)，當事人設(shè)立慈善信托的時候，往往猶豫于如何選擇監(jiān)察人、誰可以充任監(jiān)察人等問題，以及怎樣設(shè)立關(guān)于監(jiān)察人的制度實施細則，拖延了慈善信托的設(shè)立，如此增加了設(shè)立慈善信托的成本，可能造成信托監(jiān)察人形同虛設(shè)，僅僅為滿足監(jiān)管要求而設(shè)立。
而《慈善法》規(guī)定慈善信托的委托人根據(jù)需要，可以確定信托監(jiān)察人，把是否設(shè)置監(jiān)察人作為委托人可以自愿選擇的事項，這極大地便利了慈善信托的設(shè)立。這也與日本關(guān)于信托監(jiān)察人的設(shè)立基本保持一致，日本信托法規(guī)定：當信托文件未規(guī)定信托監(jiān)察人時，由利害關(guān)系人申請人民法院選任，或由人民法院依職權(quán)選任，而不是必須最開始就必須得選任好信托監(jiān)察人。
亮點三，主管機關(guān)的簡政放權(quán)。
根據(jù)《信托法》，公益信托的設(shè)立必須經(jīng)過批準，這為公益信托的設(shè)立增加了很大難度，而《慈善法》確立了慈善信托設(shè)立只需備案即可，備案制的選擇體現(xiàn)了主管機關(guān)簡政放權(quán)的思想，此思想還體現(xiàn)在多處。
例如，《信托法》規(guī)定受托人的信托事務處理情況及財產(chǎn)狀況報告，必須報公益事業(yè)管理機構(gòu)核準，并由受托人予以公告。公益信托的受托人違反信托義務或者無能力履行其職責的，由公益事業(yè)管理機構(gòu)變更受托人。公益信托終止后的清算報告，必須報公益事業(yè)管理機構(gòu)核準。
《慈善法》則規(guī)定慈善信托的受托人只需要信托事務處理情況及財務狀況向其備案的民政部門報告即可，公益信托的受托人違反信托義務或者無能力履行其職責的，由委托人變更受托人。公益信托終止后的清算報告，也同樣只需要報公益事業(yè)管理機構(gòu)備案即可。
三、公益(慈善)信托的完善
慈善信托相比于信托法中的公益信托，有諸多亮點，但仍有部分問題需要解決：
第一，信托登記問題制約了公益信托財產(chǎn)多元化。
信托登記并非僅僅公益信托發(fā)展的問題，而是整個信托制度的問題。由于目前我國尚未建立統(tǒng)一規(guī)范的信托登記制度，導致實踐中的汽車、房產(chǎn)等諸多財產(chǎn)難以作為信托財產(chǎn)。只有落實信托登記，才能真正建立信托財產(chǎn)的破產(chǎn)隔離機制，才能彰顯公益信托制度相較其他公益模式的獨特優(yōu)勢。
雖然2016年銀監(jiān)會已批準籌建中國信托登記公司，但中國信托登記公司的設(shè)立主要初衷是為了解決信托產(chǎn)品的流通性，而非信托財產(chǎn)的登記?！洞壬品ā返谌鶙l明確規(guī)定，捐贈財產(chǎn)包括實物、房屋、有價證券、股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等有形和無形財產(chǎn)，而上述諸多財產(chǎn)卻無法辦理信托登記，因此需要相關(guān)部門出臺信托財產(chǎn)登記相關(guān)制度。
第二，信托稅收優(yōu)惠措施不明確。
《信托法》《慈善法》均明確規(guī)定國家鼓勵公益信托發(fā)展，但公益信托未被界定為公益組織的一種。因此，公益信托目前無法享受任何公益相關(guān)的稅收優(yōu)惠。稅收問題打擊了企業(yè)和個人以委托人身份參與公益信托的積極性。
根據(jù)財政部2010年頒布的《公益事業(yè)捐贈票據(jù)使用管理暫行辦法》，各級人民政府、公益事業(yè)組織和團體在接受公益性捐贈時應該開具捐贈發(fā)票。非公益組織團體的信托公司不具備開具捐贈發(fā)票的合法性。
同時，由于捐贈票據(jù)實行憑證領(lǐng)購、分次限量、核舊購新的領(lǐng)購制度，一般政府部門和公益事業(yè)組織團體等接受捐款的單位在實踐中也難以真正獲取捐贈發(fā)票。正是由于公益信托捐贈發(fā)票獲取的困難，造成了參與公益信托的委托人(單位和個人)無法取得稅法中規(guī)定的捐贈發(fā)票抵稅優(yōu)惠。
另外我國尚未制定專門針對信托關(guān)系的稅制，由于信托涉及委托人、受托人和受益人三方主體及兩次財產(chǎn)轉(zhuǎn)移，雖然資金信托不用收稅，但如果是股權(quán)和房產(chǎn)等財產(chǎn)，涉及到過戶就需要收稅，按照現(xiàn)有的流轉(zhuǎn)稅制會導致在針對兩次財產(chǎn)轉(zhuǎn)移重復征稅問題，造成了不動產(chǎn)等信托難以發(fā)展的重要制約因素。因此需要稅務總局、財政部等出臺稅收相關(guān)細則。
第三，慈善目的的完全公益化原則的僵化。
《信托法》第六十三條規(guī)定，公益信托的信托財產(chǎn)及其收益，不得用于非公益目的，一般均解讀為信托財產(chǎn)與信托收益均不能用于非公益目的，不能存在部分信托財產(chǎn)或信托收益用于公益，部分用于非公益的公益信托。但是在實務中，常常出現(xiàn)信托財產(chǎn)中的財產(chǎn)與收益分別用于公益和非公益目的情形。
例如2008年中信信托成立“中信開行·愛心信托集合資金信托計劃”，委托人的信托受益超過預期受益960萬元全部捐贈給宋慶齡基金會用于四川災區(qū)重建。2013年成立“百瑞仁愛·天使基金1號集合資金信托計劃”，該信托的本金可以返還給委托人，投資收益則捐助公益事業(yè)。
問題是“中信開行愛心信托計劃”只是部分收益用于捐贈公益事業(yè)，不能算之公益信托，但“百瑞仁愛·天使基金1號集合資金信托計劃”則收益全部用于捐贈公益事業(yè)能否稱之公益信托?若按照《信托法》嚴格解釋，“百瑞仁愛·天使基金1號集合資金信托計劃”也不能稱之為公益信托。
在美國信托法中，分割利益信托的公益信托是一種非常普通的行為，典型的如公益先行信托。“公益先行信托”，指的是設(shè)立人先設(shè)立公益信托，在一定期間把信托財產(chǎn)中的一定比例或者一定數(shù)額以公益目的支付給特定的受益人，在公益信托存在期間終了之后由委托人或者委托人指定的個人受領(lǐng)剩余的財產(chǎn)。這種類型的信托在美國因能受到稅收優(yōu)惠待遇，所以經(jīng)常被利用。
從公益信托規(guī)范化管理的角度看，堅持“完全公益”之原則和定位似乎有一定道理。但從鼓勵公益信托發(fā)展、鼓勵更多人參與公益的立場，應當允許公益與私益相結(jié)合模式的存在，而且這種模式的信托在實踐中發(fā)揮的作用會更大。
值得注意的是，《慈善法》(草案)初稿中第53條規(guī)定：慈善信托財產(chǎn)及其收益，不得用于非慈善目的。但在終稿時，則刪除了該條款，該條款的刪除為以后公益與私益相結(jié)合模式的公益信托留下了遐想空間。
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公益信托的業(yè)務流程
1、確定公益信托資金來源及設(shè)立信托的公益性目的。
2、經(jīng)公益事業(yè)管理機構(gòu)批準后，信托公司作為受托人接受公益資金，并依據(jù)《信托法》規(guī)定，設(shè)立信托監(jiān)察人。公益信托業(yè)務可以采取單一信托和集合信托兩種形式。
3、委托人與受托人簽定《公益信托合同》，確定具體的信托資金金額、信托期限等條款，并在受托人處開立公益信托專戶，將公益資金交付受托人。
4、受托人對公益信托資金采取獨立賬戶、封閉管理的運作方式，在公益事業(yè)管理機構(gòu)和信托監(jiān)察人的監(jiān)督下，本著誠實、信用、謹慎、有效管理的原則，運用專業(yè)知識及多種金融工具，對信托財產(chǎn)予以管理運用，實現(xiàn)信托財產(chǎn)的保值和增值。
5、受托人運作公益資金所獲得的收益，在扣除一定比例的手續(xù)費和管理費后，其余資金劃入公益信托專戶。
6、受托人應當至少每年一次作出信托事物處理情況及財產(chǎn)狀況報告，經(jīng)信托監(jiān)察人認可后，報公益事業(yè)管理機構(gòu)核準，并由受托人予以公告。
7、公益信托終止時，受托人應當于終止事由發(fā)生之日起十五日內(nèi)，將終止事由和終止日期，報告公益事業(yè)管理機構(gòu)。
8、受托人作出的處理信托事物的清算報告，應當經(jīng)信托監(jiān)察人認可后，報公益事業(yè)管理機構(gòu)核準，并由受托人予以公告。
9、信托受益人在每次分配信托資金及收益時，應由收益代理人通過相關(guān)規(guī)定和程序確定，受益人自信托生效之日起，享有信托受益權(quán)。
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