如何區(qū)別公司的設(shè)立與成立
如何區(qū)別公司的設(shè)立與成立
公司設(shè)立的實(shí)質(zhì)是一種法律行為,屬于法律行為中的多方法律行為;公司成立是指已具備法律規(guī)定的買庾要件,完成申請(qǐng)程序,由主管機(jī)關(guān)發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照而取得法人資格的過程。下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細(xì)介紹公司設(shè)立與成立的相關(guān)法律知識(shí)。
公司設(shè)立與成立的區(qū)別
公司設(shè)立是公司設(shè)立人依照法定的條件和程序,為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。公司的成立是指已經(jīng)具備了法律規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件,完成設(shè)立程序、由主管機(jī)關(guān)發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照而取得公司法人主體資格的一種法律事實(shí),表現(xiàn)為一種法律上的狀態(tài)。
公司設(shè)立是成立的必經(jīng)程序,而公司的成立則是設(shè)立的法律后果或直接目的。
如何區(qū)別公司的設(shè)立與成立
公司的設(shè)立與成立的區(qū)別主要有:
1、發(fā)生階段不同
公司的設(shè)立和成立是取得公司主體資格過程中一系列連續(xù)行為的兩個(gè)不同階段:設(shè)立行為發(fā)生于營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之前;成立則發(fā)生于被依法核準(zhǔn)登記、簽發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之時(shí)。實(shí)質(zhì)上,公司的成立是設(shè)立行為被法律認(rèn)可后依法存在的一種法律后果。
2、行為性質(zhì)不同
設(shè)立行為以發(fā)起人的意思表示為要素,主要是法律行為,受平等、自愿、誠(chéng)實(shí)信用等民商法基本原則的指導(dǎo)。而公司的成立以主管機(jī)關(guān)發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照為要素,發(fā)生在發(fā)起人與主管登記機(jī)關(guān)之間,屬于行政行為。
3、法律效力不同
公司在核準(zhǔn)登記之前,被稱為設(shè)立中的公司,此時(shí)的公司尚不具備獨(dú)立的主體資格,其內(nèi)、外部關(guān)系一般被視為合伙。如果公司最終未被核準(zhǔn)登記,設(shè)立行為的后果類推適用有關(guān)合伙的規(guī)定,由設(shè)立人對(duì)設(shè)立行為負(fù)連帶責(zé)任;如果公司被核準(zhǔn)登記,發(fā)起人為設(shè)立所實(shí)施的法律行為,其后果原則上歸屬于公司。公司的成立則使公司成為獨(dú)立的主體,公司成立后所實(shí)施行為的后果原則上由公司承擔(dān)。
公司設(shè)立的法律特征:
1、設(shè)立的主體是發(fā)起人。發(fā)起人包括先行出資、籌建并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的自然人、法人和國(guó)家等。在公司設(shè)立過程中,發(fā)起人對(duì)內(nèi)執(zhí)行設(shè)立業(yè)務(wù),對(duì)外代表正在設(shè)立中的公司。
2、設(shè)立行為只能發(fā)生在公司成立之前,并應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行法定的條件和程序。
3、設(shè)立行為的目的在于最終成立公司,取得法律主體資格。
4、公司的種類不同,設(shè)立行為的內(nèi)容也就不盡一致。
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公司設(shè)立的方式
公司設(shè)立的方式基本為兩種,即發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。
發(fā)起設(shè)立又稱“同時(shí)設(shè)立”、“單純?cè)O(shè)立”等,是指公司的全部股份或首期發(fā)行的股份由發(fā)起人自行認(rèn)購(gòu)而設(shè)立公司的方式。有限責(zé)任公司只能采取發(fā)起設(shè)立的方式,由全體股東出資設(shè)立。股份公司也可以采用發(fā)起設(shè)立的方式。
中國(guó)公司法第78條明確規(guī)定,股份有限公司可采取發(fā)起設(shè)立的方式,也可以采取募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立在程序上較為簡(jiǎn)便。
募集設(shè)立又稱“漸次設(shè)立”或“復(fù)雜設(shè)立”,是指發(fā)起人只認(rèn)購(gòu)公司股份或首期發(fā)行股份的一部分,其余部分對(duì)外募集而設(shè)立公司的方式。
中國(guó)公司法第78條第3款規(guī)定:“募集設(shè)立,是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分,其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。”
所以,募集設(shè)立既可以是通過向社會(huì)公開發(fā)行股票的方式設(shè)立,也可以是不發(fā)行股票而只向特定對(duì)象募集而設(shè)立。這種方式只為股份有限公司設(shè)立之方式。由于募集設(shè)立的股份有限公司資本規(guī)模較大,涉及眾多投資者的利益,故各國(guó)公司法均對(duì)其設(shè)立程序嚴(yán)格限制。
如為防止發(fā)起人完全憑借他人資本設(shè)立公司,損害一般投資者的利益,各國(guó)大都規(guī)定了發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份在公司股本總數(shù)中應(yīng)占的比例。中國(guó)的規(guī)定比例是35%。
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