淺談人民法院關(guān)于工程造價(jià)案件鑒定的問題
淺談人民法院關(guān)于工程造價(jià)案件鑒定的問題
工程造價(jià)司法鑒定是針對(duì)某一特定建設(shè)項(xiàng)目的施工圖紙及竣工資料來計(jì)算和確定某一工程價(jià)值并提供鑒定結(jié)論的活動(dòng)。人民法院對(duì)此具有明確規(guī)定。下面為你分享人民法院關(guān)于工程造價(jià)案件鑒定的問題的分析。
淺談人民法院對(duì)工程造價(jià)案件鑒定的問題
隨著中國(guó)建筑房地產(chǎn)市場(chǎng)近幾年的快速發(fā)展，建設(shè)工程施工合同糾紛案件也大幅攀升，而幾乎所有的工程施工合同糾紛案件均是因結(jié)算而起。由于工程造價(jià)鑒定專業(yè)技術(shù)性比較強(qiáng)，人民法院在判決工程欠款數(shù)額時(shí)，基本上完全依賴于工程造價(jià)鑒定機(jī)構(gòu)所作出的鑒定意見。
故工程造價(jià)鑒定意見的客觀、公平、公正與否對(duì)案件判決的公平、公正就起著舉足輕重的作用。工程造價(jià)鑒定專業(yè)性、技術(shù)性非常強(qiáng)，又需要與法律相結(jié)合?，F(xiàn)就工程造價(jià)鑒定中經(jīng)常遇到的三個(gè)問題進(jìn)行探討。
一、合同無效時(shí)，工程造價(jià)鑒定的計(jì)價(jià)方法或計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)
各地法院司法技術(shù)部門均會(huì)碰到這種情況：
合同無效，申請(qǐng)鑒定方會(huì)根據(jù)合同效力對(duì)自身是否有利來寫鑒定申請(qǐng)內(nèi)容;
合同無效，但合同約定的計(jì)價(jià)及結(jié)算方式對(duì)自身有利，其鑒定申請(qǐng)就會(huì)要求按照合同約定的計(jì)價(jià)方式進(jìn)行鑒定;如果合同無效，對(duì)自身不利，鑒定申請(qǐng)就會(huì)要求按照定額依實(shí)鑒定。
這時(shí)，法院司法技術(shù)部門是否應(yīng)該按照鑒定申請(qǐng)委托鑒定呢?最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的適用法律問題的解釋》第二條的規(guī)定：建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。
根據(jù)該法律規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，承包人可以參照合同約定計(jì)算工程價(jià)款，但是是否也可以不要求按照合同約定計(jì)算工程價(jià)款呢?司法技術(shù)部門對(duì)外委托書如何填寫委托事項(xiàng)?
在筆者所在的司法技術(shù)部門就曾遇到這樣的問題，建設(shè)工程施工合同無效，施工單位申請(qǐng)鑒定，直接在鑒定申請(qǐng)書中寫明要求按照定額依實(shí)進(jìn)行造價(jià)鑒定。
當(dāng)時(shí)，部門的做法是，直接在對(duì)外委托鑒定書中寫明建設(shè)工程施工合同無效，按照合同約定的結(jié)算方式進(jìn)行鑒定，當(dāng)然這也是司法技術(shù)部門同審判部門結(jié)合后的意見。這樣處理的理由是：不會(huì)造成與審判脫節(jié)，如果直接按照當(dāng)事人申請(qǐng)內(nèi)容鑒定，那么就會(huì)出現(xiàn)鑒定意見不是法院依法應(yīng)當(dāng)采用的。
最高人民法院上述司法解釋，建設(shè)工程施工合同無效，承包人可以參照合同約定的結(jié)算方式計(jì)算工程價(jià)款，實(shí)際上該條解釋按照無效合同約定的結(jié)算方式計(jì)算工程價(jià)款是原則性的規(guī)定，即合同無效也應(yīng)當(dāng)按照合同約定結(jié)算方式計(jì)算工程價(jià)款。
因?yàn)榭紤]到建設(shè)工程造價(jià)基本都是依據(jù)各地方建設(shè)行政主管部門頒布的建設(shè)工程定額，以及當(dāng)?shù)氐娜斯ぁ⒉牧?、機(jī)械等要素價(jià)格的調(diào)價(jià)文件，這些文件也稱行業(yè)統(tǒng)一定額。這是一整套在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下形成的用于確定行業(yè)勞動(dòng)生產(chǎn)率的權(quán)威價(jià)格指標(biāo)體系。
按照定額計(jì)算的工程造價(jià)，往往遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于合同約定的結(jié)算結(jié)果。在中國(guó)建筑市場(chǎng)上，投標(biāo)時(shí)各施工單位基本都是依據(jù)同一套設(shè)計(jì)施工圖紙，按照定額計(jì)算出工程造價(jià)，根據(jù)自身的管理能力，技術(shù)水平，在定額造價(jià)基礎(chǔ)上讓利8%-22%進(jìn)行投標(biāo)報(bào)價(jià)。
如果合同無效，按照定額計(jì)算工程造價(jià)，反而讓一方獲得額外利益，這對(duì)于雙方均不公平。故無論合同是否有效，在委托鑒定時(shí)，均應(yīng)當(dāng)按照合同約定的結(jié)算方式委托鑒定。
二、鑒定機(jī)構(gòu)在技術(shù)問題上固執(zhí)己見，應(yīng)如何處理
實(shí)踐中，常常會(huì)存在鑒定初步意見出來后，雙方當(dāng)事人對(duì)初步意見提出異議。如果提出的異議與鑒定初步意見出入比較大，司法技術(shù)部門應(yīng)當(dāng)組織鑒定機(jī)構(gòu)、雙方當(dāng)事人對(duì)初步鑒定意見進(jìn)行聽證。雙方當(dāng)事人也會(huì)委派造價(jià)專業(yè)人員參加聽證會(huì)，并就造價(jià)專業(yè)技術(shù)性問題向鑒定人提出質(zhì)詢。
如果當(dāng)事人所提異議有明確的文件規(guī)定及相關(guān)解釋，但鑒定人仍模糊回答，也不修改鑒定意見，有爭(zhēng)議部分也不單列，固執(zhí)己見地出具鑒定意見。遇到這樣的鑒定機(jī)構(gòu)，司法技術(shù)部門應(yīng)如何處理?
在出現(xiàn)此種情況時(shí)，司法技術(shù)部門應(yīng)當(dāng)在鑒定意見出來前，到建設(shè)行政主管部門即當(dāng)?shù)氐臉?biāo)準(zhǔn)定額管理站進(jìn)行咨詢。
2008年7月9日中華人民共和國(guó)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部與中華人民共和國(guó)國(guó)家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局聯(lián)合下發(fā)的GB50500-2008《建設(shè)工程工程量計(jì)價(jià)規(guī)范》4.9.1條的規(guī)定：在對(duì)工程造價(jià)的計(jì)價(jià)方式、標(biāo)準(zhǔn)等相關(guān)問題出現(xiàn)爭(zhēng)議，由當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門進(jìn)行解釋。
也就是說，當(dāng)?shù)氐墓こ淘靸r(jià)建設(shè)行政主管部門是對(duì)造價(jià)爭(zhēng)議問題作出解釋的權(quán)力機(jī)構(gòu)。如果建設(shè)部門作出解釋后，鑒定人仍不采納并修改，司法技術(shù)部門應(yīng)更換鑒定機(jī)構(gòu)，取消其鑒定資格，申請(qǐng)人有權(quán)要求鑒定人返還鑒定費(fèi)用;同時(shí)，還可以向主管部門提出司法建議。
如果鑒定意見已經(jīng)出來后，一方當(dāng)事人認(rèn)為所提出的大量異議在鑒定意見中未得到任何實(shí)質(zhì)性回復(fù)，當(dāng)事人應(yīng)如何救濟(jì)?
鑒定意見出來后，司法技術(shù)部門只能將鑒定意見轉(zhuǎn)交審判部門，司法技術(shù)部門主辦人員應(yīng)以情況說明的的形式，將鑒定中出現(xiàn)的情況明確告知審判部門，由審判部門去建設(shè)行政主管部門去做上述工作。
三、當(dāng)鑒材與現(xiàn)場(chǎng)不符時(shí)，如何進(jìn)行鑒定
有這樣一個(gè)案例，施工單位承建建設(shè)單位一條步行街兩側(cè)的29棟四層商住樓，后經(jīng)竣工全部驗(yàn)收合格，但由于雙方無法就結(jié)算達(dá)成一致意見，施工單位起訴至法院。法院依施工單位申請(qǐng)就其施工內(nèi)容的造價(jià)委托鑒定。
司法技術(shù)部門將該案委托給河南一家具有甲級(jí)造價(jià)資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定，并將施工單位提交的經(jīng)建設(shè)單位質(zhì)證的竣工圖紙、工程聯(lián)系單、現(xiàn)場(chǎng)簽證單、變更通知單等轉(zhuǎn)交給鑒定機(jī)構(gòu)。
鑒定過程中，鑒定機(jī)構(gòu)曾多次要求司法技術(shù)部門組織當(dāng)事人勘察現(xiàn)場(chǎng)。鑒定初步意見稿出來后，雙方都對(duì)該初步意見提出了大量異議，但建設(shè)單位異議涉及數(shù)額較大。聽證會(huì)上，建設(shè)單位提出鑒定意見中有四大項(xiàng)與現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際做法根本不符，應(yīng)當(dāng)按照現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際情況計(jì)算工程量。
施工單位意見是：雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》明確約定：竣工結(jié)算時(shí)，工程量依據(jù)竣工圖紙、現(xiàn)場(chǎng)簽證單、變更通知單、工作聯(lián)系單等書面文件確定。故應(yīng)按照竣工圖紙、現(xiàn)場(chǎng)書面文件等資料計(jì)算工程量，不應(yīng)當(dāng)按照現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際做法計(jì)算。
工程建設(shè)過程中，往往會(huì)出現(xiàn)部分工程無法按照?qǐng)D紙施工的現(xiàn)象，這時(shí)也就會(huì)出現(xiàn)建設(shè)單位下發(fā)變更通知，或施工單位通過工程聯(lián)系單提出變更并對(duì)工程量的變化進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)簽證。
然而，由于中國(guó)人的處事習(xí)慣，再加上許多人不能真正用法律的武器維護(hù)自身的合法權(quán)益等多種因素，導(dǎo)致工程施工中出現(xiàn)變更時(shí)，建設(shè)單位及施工單位有時(shí)會(huì)就變更只作出口頭約定，變更減少的工程量不再簽證，還按圖紙進(jìn)行結(jié)算，但施工單位要為建設(shè)單位承包范圍之外的某項(xiàng)工程進(jìn)行施工。
鑒于中國(guó)建筑市場(chǎng)行情，如果合同中對(duì)竣工結(jié)算按照書面簽證、變更進(jìn)行結(jié)算有明確約定的，鑒定機(jī)構(gòu)就應(yīng)當(dāng)按照合同約定進(jìn)行工程量計(jì)算，不應(yīng)當(dāng)按照工程實(shí)際做法或工程現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行鑒定。如果一方對(duì)此提出異議，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情況進(jìn)行處理：
1、對(duì)于提出隱蔽工程做法與圖紙不符的情況，上述案例中建設(shè)單位提出的其中一項(xiàng)地下雨污水管道的墊層問題，就屬于提出的隱蔽工程與圖紙不符的情況。
因地下雨污水管道位于地下一兩米深處，無法再看到實(shí)際做法，法院及鑒定機(jī)構(gòu)要想查清是否如建設(shè)單位所說，就必須進(jìn)行破壞性試驗(yàn)，但法院及鑒定機(jī)構(gòu)均沒有質(zhì)量認(rèn)定的資格，也不應(yīng)超越職權(quán)去認(rèn)定。故對(duì)此異議可以不予采納，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定的書面資料計(jì)算工程量。
2、對(duì)于那些僅從工程外觀就可以看出書面文件與現(xiàn)場(chǎng)不一致時(shí)，鑒定機(jī)構(gòu)也不應(yīng)當(dāng)斷然就按照實(shí)際做法進(jìn)行鑒定。針對(duì)合同有明確約定按照書面文件計(jì)算工程量，而一方當(dāng)事人仍提出異議的，鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將該項(xiàng)目按圖紙和現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際情況分別計(jì)算造價(jià)數(shù)額并分別單列。
待開庭審理時(shí)，由雙方提供證據(jù)來證明到底應(yīng)該按哪個(gè)造價(jià)數(shù)額計(jì)入工程造價(jià)。如果提出應(yīng)按照實(shí)際做法計(jì)算的一方，提供了其已要求對(duì)方進(jìn)行簽證的通知或書面文件，但對(duì)方未提出異議也不與確認(rèn)，這時(shí)就應(yīng)當(dāng)按照現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際情況計(jì)算的造價(jià)數(shù)額計(jì)入工程造價(jià)。
工程造價(jià)專業(yè)的工作簡(jiǎn)述
第一，掌握設(shè)計(jì)預(yù)算和施工預(yù)算管理，即二算管理。造價(jià)人才網(wǎng)工程造價(jià)專家介紹，具體是做好二算編制工作及對(duì)比工作，對(duì)收到設(shè)計(jì)變更、技術(shù)核定單、資料等進(jìn)行增減預(yù)算編制;
第二，索賠管理，業(yè)主不履行或未能正確履行合同約定的義務(wù)造成建筑方損失，建筑方要向業(yè)主提出賠償要求，起草索賠文件;
第三，發(fā)包合同控制，對(duì)勞務(wù)和專業(yè)承包進(jìn)行合同策劃、起草并發(fā)起相應(yīng)的合同審批流程，對(duì)發(fā)包合同的履約情況進(jìn)行評(píng)價(jià);
第四，工程結(jié)算，根據(jù)竣工資料編制項(xiàng)目工程結(jié)算書、以確定工程最終造價(jià)。
工程造價(jià)管理的基本含義
工程造價(jià)的含義
工程造價(jià)(Project Cost)兩種含義。
第一種含義：工程造價(jià)是指建設(shè)一項(xiàng)工程預(yù)期開支或?qū)嶋H開支的全部固定資產(chǎn)投資費(fèi)用。也就是一項(xiàng)工程通過建設(shè)形成相應(yīng)的固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)所需用一次性費(fèi)用的總和。這一含義是從投資者—業(yè)主的角度來定義的。從這個(gè)意義上說，工程造價(jià)就是指工程價(jià)格。即為建成一項(xiàng)工程，預(yù)計(jì)或?qū)嶋H在土地市場(chǎng)、設(shè)備市場(chǎng)、技術(shù)勞務(wù)市場(chǎng)，以及承包市場(chǎng)等交易活動(dòng)中所形成的建筑安裝工程的價(jià)格和建設(shè)工程總價(jià)格。
通常是把工程造價(jià)的第二種含義只認(rèn)定為工程承發(fā)包價(jià)格。它是在建筑市場(chǎng)通過招投標(biāo)，由需求主體投資者和供給主體建筑商共同認(rèn)可的價(jià)格。
含義
工程造價(jià)管理的兩種含義：
一是建設(shè)工程投資費(fèi)用管理。
二是工程價(jià)格管理。
工程造價(jià)計(jì)價(jià)依據(jù)的管理和工程造價(jià)專業(yè)隊(duì)伍建設(shè)的管理則是為這兩種管理服務(wù)的?！∽鳛榻ㄔO(shè)工程的投資費(fèi)用管理，它屬于工程建設(shè)投資管理范疇。工程建設(shè)投資費(fèi)用管理，是指為了實(shí)現(xiàn)投資的預(yù)期目標(biāo)，在撰寫的規(guī)劃、設(shè)計(jì)方案的條件下，預(yù)測(cè)、計(jì)算、確定和監(jiān)控工程造價(jià)及其變動(dòng)的系統(tǒng)活動(dòng)。
工程價(jià)格管理，屬于價(jià)格管理范疇。在微觀層次上，是生產(chǎn)企業(yè)在掌握市場(chǎng)價(jià)格信息的基礎(chǔ)上，為實(shí)現(xiàn)管理目標(biāo)而進(jìn)行的成本控制、計(jì)價(jià)、定價(jià)和競(jìng)價(jià)的系統(tǒng)活動(dòng)。在宏觀層次上，是政府根據(jù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的要求，利用法律手段、經(jīng)濟(jì)手段和行政手段對(duì)價(jià)格進(jìn)行管理和調(diào)控，以及通過市場(chǎng)管理規(guī)范市場(chǎng)主體價(jià)格行為的系統(tǒng)活動(dòng)。
意義
工程造價(jià)管理是運(yùn)用科學(xué)、技術(shù)原理和方法，在統(tǒng)一目標(biāo)、各負(fù)其責(zé)的原則下，為確保建設(shè)工程的經(jīng)濟(jì)效益和有關(guān)各方面的經(jīng)濟(jì)權(quán)益而對(duì)建筑工程造價(jià)管理及建安工程價(jià)格所進(jìn)行的全過程、全方位的符合政策和客觀規(guī)律的全部業(yè)務(wù)行為和組織活動(dòng)。建筑工程造價(jià)管理是一個(gè)項(xiàng)目投資的重要環(huán)節(jié)[1]。
我國(guó)是一個(gè)資源相對(duì)缺乏的發(fā)展中國(guó)家，為了保持適當(dāng)?shù)陌l(fā)展速度，需要投入更多的建設(shè)資金，而籌措資金很不容易也很有限。因此，從這一基本國(guó)情出發(fā)，如何有效地利用投入建設(shè)工程的人力、物力、財(cái)力，以盡量少的勞動(dòng)和物質(zhì)消耗，取得較高的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)效益，保持我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)持續(xù)、穩(wěn)定、協(xié)調(diào)發(fā)展，就成為十分重要的問題。
目的
工程造價(jià)管理的目的不僅在于控制項(xiàng)目投資不超過批準(zhǔn)的造價(jià)限額，更在于堅(jiān)持倡導(dǎo)艱苦奮斗、勤儉建國(guó)的方針，從國(guó)家的整體利益出發(fā)，合理使用人力、物力、財(cái)力，取得最大投資效益。
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