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列入不良行為記錄是否屬于行政處罰

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列入不良行為記錄是否屬于行政處罰

  “不良行為”一般是泛指一切違反社會規(guī)范的行為,包括違反一般生活準則的行為,違反社會生活、學(xué)習(xí)、勞動紀律等公共道德規(guī)范的行為,違反法律規(guī)范的行為和犯罪行為。列入不良行為記錄是否屬于行政處罰?下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細介紹列入不良行為記錄的相關(guān)法律知識。

  關(guān)于列入不良行為記錄的兩種觀點

  《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》(以下簡稱“20號令”)第二十六條提及的“列入不良行為記錄名單”是否屬于行政處罰呢?

  第一種觀點認為屬于行政處罰。理由是按照行政處罰法第八條“行政處罰的種類:(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰”規(guī)定,“列入不良行為記錄名單”屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。

  政府采購法第七十七條規(guī)定“供應(yīng)商有下列情形之一的,處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款,列入不良行為記錄名單,在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動,……依法追究刑事責任”,政府采購法實施條例(以下簡稱《條例》)第七十三規(guī)定“供應(yīng)商捏造事實、提供虛假材料或者以非法手段取得證明材料進行投訴的,由財政部門列入不良行為記錄名單,禁止其1至3年內(nèi)參加政府采購活動”。


列入不良行為記錄是否屬于行政處罰

  就如同行政處罰法確立了罰款屬于行政處罰種類之一,今后無論行政機關(guān)處以罰款是在哪部法律、法規(guī)或者規(guī)章中出現(xiàn),都不改變其行政處罰的屬性一樣,既然政府采購法和《條例》將“列入不良行為記錄名單”確立為政府采購法律體系中的行政處罰,那么無論其出現(xiàn)在哪部政府采購法律法規(guī)中,都不改變其屬性。而且從管理相對人角度出發(fā),“列入不良行為記錄名單”帶有懲處性質(zhì),對管理相對人的影響甚至?xí)筮^于警告的行政處罰。

  第二種觀點則認為不屬于行政處罰。

  其主要理由是:按照行政處罰法第十二條“國務(wù)院、委員會制定的規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。尚未制定法律、行政法規(guī)的,前款規(guī)定的國務(wù)院部、委員會制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為,可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。

  罰款的限額由國務(wù)院規(guī)定”規(guī)定,財政部規(guī)章除可以設(shè)定警告或罰款的行政處罰,其他的行政處罰必須要有上位法依據(jù),而且只能在上位法規(guī)定的范圍內(nèi)作具體細化。

  雖然政府采購法第七十七條和《條例》第七十三條都規(guī)定了“列入不良行為記錄名單”處罰措施,但“一年內(nèi)三次以上投訴均查無實據(jù)的”并不一定就是捏造事實投訴或者提供虛假材料投訴,如有些投訴僅僅是認為招標文件設(shè)置不合理,沒有捏造事實或提供虛假材料,便不能與政府采購法第七十七條規(guī)定的6種情形及《條例》第七十三條規(guī)定的情形對應(yīng)。

  因此,不能認為20號令第二十六條規(guī)定的“列入不良行為記錄名單”是對上位法的細化。而既然不是對上位法的細化,部門規(guī)章也無權(quán)新設(shè)警告和罰款之外的行政處罰,據(jù)此,20號令第二十六條規(guī)定的“列入不良行為記錄名單”不屬于行政處罰,只是一種行政處理措施。

  在持第二種觀點的人看來,20號令第二十六條之規(guī)定,可以理解為將誠實信用原則這樣一個原本屬于道德領(lǐng)域中的基本概念引入到法律領(lǐng)域,這不僅是一個道德的法律化過程,也是外在法律制度尋找內(nèi)在道德支撐的必然結(jié)果。但是,有關(guān)誠實信用原則所適用的主體范圍及違背該原則之行為的訴訟后果等,法律法規(guī)尚未明晰。政府采購法第三條規(guī)定的“誠實信用”原則,它是誠信體系建設(shè)的主要內(nèi)容。

  在政府采購信用體系中,各信用主體之間具有復(fù)雜的博弈聯(lián)動關(guān)系,只要一方失信,就會帶來連鎖效應(yīng),從而導(dǎo)致多方失信。現(xiàn)實工作中,我國政府采購征信體系尚待健全,不誠信、不守信等行為在政府采購各環(huán)節(jié)中均有不同程度的存在,將供應(yīng)商違法行為“列入不良行為記錄名單”,對構(gòu)建良好的治理機制和科學(xué)合理的制度體系具有促進作用。

  基于以上不同認識,財政部門在實踐中會采取不同的處理方式,有的將“列入不良行為記錄名單”作為行政處罰,有的作為行政處理,納入誠信體系。而各地對于黑名單制度的理解不一,做法不一,執(zhí)行寬嚴程度不一,使得一些案件出現(xiàn)同案不同判現(xiàn)象,監(jiān)管部門也因此面臨一定的執(zhí)行風(fēng)險。對此,建議相關(guān)機構(gòu)盡快細化相關(guān)條款,完善相關(guān)制度規(guī)定。

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  不良行為記錄的相關(guān)規(guī)定

  有的規(guī)章或規(guī)范性文件對不良行為記錄問題規(guī)定得非常詳盡。例如2005年12月深圳市建設(shè)局發(fā)布《深圳市建筑市場主體不良行為記錄公示與處理辦法(試行)》的通知,對“不良行為”給出明確界定包括:

  (一)違反國家、省、市有關(guān)工程建設(shè)、招標投標、城建檔案、合同管理、勞動用工、環(huán)境保護、城市管理等相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件或者工程建設(shè)標準的行為;

  (二)違反公平競爭、誠實信用原則的行為;

  (三)妨礙或干擾監(jiān)督管理的行為;

  (四)經(jīng)建設(shè)行政主管部門認定的其他不良行為。并明確了認定和記錄部門:市、區(qū)建設(shè)行政主管部門及其委托執(zhí)法機構(gòu)是建筑市場主體不良行為的認定和記錄部門。還要求記錄部門按照本辦法,對各自履行職責過程中發(fā)現(xiàn)的不良行為,采用下列文書予以認定和記錄:

  (一)責令整改通知書;

  (二)責令停工通知書;

  (三)不良行為認定書;

  (四)行政處罰決定書。

  還對通知書、認定書的內(nèi)容提出要求:

  (一)當事人及工程項目名稱。名稱應(yīng)當準確、完整,以營業(yè)執(zhí)照或施工許可證登記名稱為準。不涉及具體工程的可不填寫工程名稱。

  (二)不良行為類別、表現(xiàn)形式。一次查實一個當事人多項不良行為的,可在同一份文書中記錄。

  (三)違反的法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件或者工程建設(shè)標準。

  (四)整改要求。

  (五)不良行為記錄公示告知。

  (六)兩名以上持有行政執(zhí)法證件的執(zhí)法人員簽名(適用于現(xiàn)場簽發(fā)的《責令整改通知書》及《責令停工通知書》)。

  (七)單位蓋章。屬委托執(zhí)法的,應(yīng)蓋委托機關(guān)公章。

  (八)簽收人簽名及簽收日期。

  (九)見證人簽名。無見證人或見證人拒簽的除外。(十)送達情況說明及其他事項。等等十分規(guī)范??梢姴涣夹袨橛涗浀恼J定、記錄、和管理、處罰等等,是一項復(fù)雜的工作。

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