私募投資的主要風險有哪些
私募投資的主要風險有哪些
私募投資是對非上市公司進行的股權投資，可能很多人都不了解私募投資。接下來就讓學習啦小編為你解答私募投資的相關法律知識，供你參考學習！
私募投資的主要風險
私募股權投資基金的法律風險，指私募股權投融資操作過程中相關主體不懂法律規(guī)則、疏于法律審查、逃避法律監(jiān)管所造成的經濟糾紛和涉訴給企業(yè)帶來的潛在或己發(fā)生的重大經濟損失。法律風險的原因通常包括違反有關法律法規(guī)、合同違約、侵權、怠于行使公司的法律權利等。具體風險內容如債務拖欠，合同詐騙，盲目擔保，公司治理結構軟化，監(jiān)督乏力，投資不做法律可行性論證等。
一、法律地位風險
私募包括兩類，一是私募股權投資，一是私募證券投資。前者是指以非公開募集的方式投資于企業(yè)股權，它與股票的“公開發(fā)行”相對;后者是指將非公開募集的資金投資于證券二級市場，私募證券投資基金與向廣大投資者公開發(fā)行的“公募基金”(如開放式基金)相對。
客觀上講，“私募股權投資基金”的“私”字，的確給人一種非法或游走在法律邊緣的感覺，但事實上，私募股權投融資只是表明其是在公開市場之外進行的募集資金的行為，并不是非法或法律地位不明確，它是完全合法并受到監(jiān)管部門認可和支持的。
“私募基金”是指“私募證券投資基金”而非“私募股權投資基金”，對于國內私募股權投資基金而言，《證券法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》為其設立提供了法律依據(jù)，但目前的法規(guī)規(guī)范仍然不足，為了吸引客戶，大多地下私募基金對客戶有私下承諾，如保證金安全、保證年收益率等，這種既非合伙又非投資的合同在本質上類似非法集資，在這種情況下，即使有書面合同，也很難得到法律的保障。
二、合同法律風險
私募股權投資基金與投資者之間簽定的管理合同或其他類似投資協(xié)議，往往存在保證金安全、保證收益率等不受法律保護的條款。
此外，私募股權基金投資協(xié)議締約不能、締約不當與商業(yè)秘密保護也可能帶來合同法律風險。私募股權投資基金與目標企業(yè)談判的核心成果是投資協(xié)議的訂立，這是確定私募股權投資基金資金方向與雙方權利義務的基本法律文件。
在此過程中可能涉及三個方面的風險：一是締約不能的法律風險;二是談判過程中所涉及技術成果等商業(yè)秘密保密的法律風險;三是締約不當?shù)姆娠L險。這些風險嚴格而言不屬于合同法律風險，而是附隨義務引起的法律風險。
三、操作風險
我國現(xiàn)有法律框架下的私募股權投資基金主要有三種形式：一是通過信托計劃形成的契約型私人股權投資基金;二是國家發(fā)改委特批的公司型產業(yè)基金;三是各類以投資公司名義出現(xiàn)的、與私募股權基金運作方式相同的投資機構，而這種私募股權投資基金處于監(jiān)管法律缺失的狀態(tài)。
雖然我國私募基金的運作與現(xiàn)有法律并不沖突，但在實施過程中又缺乏具體的法規(guī)和規(guī)章，導致監(jiān)管層與投資者缺乏統(tǒng)一的觀點和做法，部分不良私募股權投資基金或基金經理暗箱操作、過度交易、對倒操作等侵權違約或者違背善良管理人義務的行為，這都將嚴重侵害投資者利益。
四、知識產權法律風險
私募股權投資基金選擇的項目如果看中的是目標企業(yè)的核心技術，則應該注意該核心技術的知識產權是否存在法律風險。有關知識產權的法律風險可能存在如下方面：
1、所有由目標公司和其附屬機構擁有或使用的商標、服務標識、商號、著作權、專利和其它知識產權;
2、涉及特殊技術開發(fā)的作者、提供者、獨立承包商、雇員的名單清單和有關雇傭開發(fā)協(xié)議文件;
3、為了保證專有性秘密而不申請專利的非專利保護的專有產品;
4、公司知識產權的注冊證明文件，包括知識產權的國內注冊證明、省的注冊證明和國外注冊證明;
5、正在向有關知識產權注冊機關申請注冊的商標、服務標識、著作權、專利的文件;
6、正處于知識產權注冊管理機關反對或撤消程序中的知識產權的文件;
7、需要向知識產權注冊管理機關申請延期的知識產權的文件;
8、申請撤消、反對、重新審查己注冊的商標、服務標識、著作權、專利等知識產權的文件;
9、國內或國外拒絕注冊的商標、服務標識權利主張，包括法律訴訟的情況;
10、其他影響目標企業(yè)或其附屬機構的商標、服務標識、著作權、專有技術或其他知識產權的協(xié)議;
所有的商業(yè)秘密、專有技術秘密、雇傭發(fā)明轉讓或者其他目標企業(yè)及其附屬機構作為當事人并對其有約束力的協(xié)議，以及與目標企業(yè)或其附屬機構或第三者的知識產權有關的協(xié)議。
此外，創(chuàng)業(yè)者與原單位的勞動關系問題、原單位的專有技術和商業(yè)秘密的保密問題以及遵守同業(yè)競爭禁止的約定等，都有可能引發(fā)知識產權糾紛。
五、律師調查不實或法律意見書失誤法律風險
私募股權投資基金一旦確定目標企業(yè)之后，就應該聘請專業(yè)人士對目標企業(yè)進行法律調查。
因為在投資過程中，雙方處于信息不對稱的地位，所以法律調查的作用在于，使投資方在投資開始前盡可能多地了解目標企業(yè)各方面的真實情況，發(fā)現(xiàn)目標企業(yè)的股份或資產的全部情況，確認他們己經掌握的重要資料是否準確的反映了目標企業(yè)的資產負債情況，以避免對投資造成損害。
在私募股權投資中，目標企業(yè)為非上市企業(yè)，信息批露程度就非常低，投資者想要掌握目標企業(yè)的詳細資料就必須進行法律調查，來平衡雙方在信息掌握程度上的不平等，明確該并購行為存在那些風險和法律問題。
這樣，雙方就可以對相關風險和法律問題進行談判。私募股權基金投資中律師調查不實或法律意見書失誤引起的法律風險是作為中介的律師事務所等機構與投資機構及創(chuàng)業(yè)企業(yè)共同面對的法律風險。
盡職調查不實，中介機構將承擔相應的法律責任;投資機構可能蒙受相應損失;而創(chuàng)業(yè)企業(yè)則可能因其提供資料的不實承擔相應的法律責任。
六、私募股權投資基金進入企業(yè)后的企業(yè)法律風險
日常經營過程中存在的風險：合同風險、不規(guī)范經營風險、債權過于集中帶來的風險。
管理引起的法律風險:治理結構缺陷帶來的決策風險、員工意外傷害風險、規(guī)章制度不健全導致的員工道德風險、公司印章管理不嚴帶來的債務風險。
資金運用引起法律風險:投資合作風險、分支機構風險、借貸風險、擔保風險。
七、退出機制中的法律風險
目標企業(yè)股票發(fā)行上市通常是私募股權基金所追求的最高目標。股票上市后，投資者作為發(fā)起人在經過一段禁止期之后即可售出其持有的企業(yè)股票或者是按比例逐步售出持有的股票，從而獲取巨額增值，實現(xiàn)成功退出。上市主要通過兩種方式:一種是直接上市，另一種是買殼上市。
直接上市的標準對企業(yè)而言還相對過高，因此我國企業(yè)上市熱衷于買殼上市。
表面上看，買殼上市可以不必經過改制上市程序，而在較短的時間內實現(xiàn)上市目標，甚至在一定程度上可以避免財務公開和補交欠稅等監(jiān)管，但從實際情況看，目前我國上市公司殼資源大多數(shù)“不干凈”，債務或擔保陷阱多，職工安置包袱重，如果買殼方沒有對“殼”公司歷史做出充分了解，沒有對債權人的索債請求、償還日期和上市公司對外擔保而產生的一些負債等債務問題做出充分調查，就會存在債權人通過法律的手段取得上市公司資產或分割買殼方己經取得的股權，企業(yè)從而失去控制權的風險。回購退出方式(主要是指原股東回購管理層回購)實際上是股權轉讓的一種特殊形式，即受讓方是目標企業(yè)的原股東。有的時候是企業(yè)管理層受讓投資方的股權，這時則稱為“管理層回購”。
以原股東和管理層的回購方式的退出，對投資方來說是一種投資保障，也是使得風險投資在股權投資的同時也融合了債權投資的特點，即投資方投資后對企業(yè)享有股權，同時又在管理層或原股東方面獲得債權的保障。回購不能也是私募股權投資基金退出的主要法律風險。表現(xiàn)為:私募股權投資基金進入時的投資協(xié)議中回購條款設計不合法或者回購操作違反《公司法》等法律法規(guī)。
對于失敗的投資項目來說，清算是私募股權投資基金退出的唯一途徑，及早進行清算有助于投資方收回全部或部分投資本金。但是在破產清算程序中還存在許多法律風險，包括資產申報、審查不實、優(yōu)先權、別除權、連帶債權債務等。
私募投資的種類
在中國投資的私募股權投資基金有四種：
一是專門的獨立投資基金，擁有多元化的資金來源。
二是大型的多元化金融機構下設的投資基金。這兩種基金具有信托性質，他們的投資者包括養(yǎng)老基金、大學和機構、富有的個人、保險公司等。有趣的是，美國投資者偏好第一種獨立投資基金，認為他們的 投資決策更獨立，而第二種基金可能受母公司的干擾;而 歐洲投資者更喜歡第二種基金，認為這類基金因母公司的良好信譽和充足資本而更安全。私募股權投資基金。四是大型企業(yè)的投資基金，這種基金的投資服務于其集團的發(fā)展戰(zhàn)略和投資組合，資金來源于集團內部。
資金來源的不同會影響投資基金的結構和管理風格，這是因為不同的資金要求不同的投資目的和戰(zhàn)略，對風險的承受能力也不同。
私募投資的特點
1、資金籌集具有私募性與廣泛性。
私募股權投資資金主要通過非公開方式面向少數(shù)機構投資者或個人募集，其銷售、 贖回都是通過私下與投資者協(xié)商進行的;資金來源廣泛，一般有富有的個人、 風險基金、杠桿并購基金、 戰(zhàn)略投資者、 養(yǎng)老基金和 保險公司等。
2、投資對象是有發(fā)展?jié)摿Φ姆巧鲜衅髽I(yè)。
私募股權投資一般投資于私有公司即非上市企業(yè)，并且其 項目選擇的唯一標準是能否帶來高額投資回報，而不拘泥于該項目是否應用了高科技和新技術。換言之，關鍵在于一種技術或相應產品是否具有好的市場前景而不僅在于技術的先進水平。
3、對投資目標企業(yè)融合權益性的資金支持和管理支持。
私募股權基金多采用權益投資方式，對被投資企業(yè)的 決策管理享有一定的 表決權。反映在投資工具上，多采用 普通股或者可轉讓優(yōu)先股以及可轉債的形式。私募股權投資者通常參與企業(yè)的管理，主要形式有參與到企業(yè)的董事會中，策劃追加投資和海外上市，幫助制定企業(yè)發(fā)展策略和 營銷計劃，監(jiān)控財務業(yè)績和經營狀況，協(xié)助處理企業(yè)危機事件。一些著名的私募股權投資基金有著豐富的行業(yè)經驗與資源，他們可以為企業(yè)提供有效的策略、融資、 上市和人才方面的咨詢和支持。
4、屬于流動性較差的中長期投資。
私募股權投資期限較長，一般一個項目可達3～5年或更長，屬中長期投資;投資流動性差，沒有現(xiàn)成的市場供非上市公司股權的出讓方與購買方直接達成交易。需要說明的是，私募股權投資本身從全球范圍尋找可 投資項目，并不區(qū)分國際國內。
5、對 非上市公司 的 股權投資，因流動性差被視為長期投資，所以投資者會要求高于公開市場的回報。
6、沒有上市交易，所以沒有現(xiàn)成的市場供非上市公司的 股權出讓方與購買方直接達成交易。而持幣待投的投資者和需要投資的企業(yè)必須依靠個人關系、行業(yè)協(xié)會或中介機構來尋找對方。
7、資金來源廣泛，如富有的個人、 風險基金、杠桿收購基金、 戰(zhàn)略投資者、養(yǎng)老基金、 保險公司等。
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