試論中國民法的現(xiàn)代化(2)
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朱雅楠1由 分享
三、中國民法如何現(xiàn)代化
這是一個關于中國民法現(xiàn)代化實施路徑的問題,有的相關學者指出,我國在清朝末年開始的民法現(xiàn)代化過程中,人們陷入了一個認識上的誤區(qū),那就是將我國的民法現(xiàn)代化簡單的認為是國外先進法律體系的移植過程,實際上,民法的現(xiàn)代化過程最重要的是法律文化的建設,同時現(xiàn)代化過程還要充分結合自身的實際特點,并對原有的文化進行合理的重新塑造。隨著時間的推移,到了上個世紀的中葉,我國社會上對民法現(xiàn)代化的認識并沒有太大的改變,仍然沿用著傳統(tǒng)的思維和方式,很多傳統(tǒng)的文化和思想并沒有在法律中得到很好的體現(xiàn)。在推行我國民法現(xiàn)代化的進程中,加強對法律文化的建設已經(jīng)被人們所普遍認可,但按照何種方式進行法律文化的建設成為當前最為迫切的問題,結合以往的經(jīng)驗以及國際上的慣例,按照西方民法文化的中國化方式是我國民法現(xiàn)代化的最佳途徑。因為,在我國以往的法律發(fā)展建設過程中,并沒有獨立的民法文化,現(xiàn)在的民法文化主要是建立在西方民法文化的基礎上,因此,我國民法現(xiàn)代化最有效地途徑就是西方民法文化的中國化方式,以西方民法文化為基礎,在我國重新建立一個新的法律文化的過程,因此,根本不能是一個以傳統(tǒng)法律文化為基礎的,簡單的按照西方民法文化的改造過程。也可以這樣理解,那就是這是一個關系我國民法文化現(xiàn)代化的主體和目標的方向性問題,關系到我國采用何種法律價值來重塑何種中國現(xiàn)代民法文化。在以往,我們解決這一問題通常采用的是在不得不西方化的背景下,堅持一種原有的本土觀念和文化,潛移默化中將傳統(tǒng)法律文化與西方民法文化設立在一個對立面上,沒有采取開放和包容的方式去理解民法文化的本質(zhì)和現(xiàn)代化路徑,這樣做的結果必然是在我國堅實的傳統(tǒng)文化基礎上,盲目的照搬照抄西方民法文化,從而形成一種所謂的中國民法現(xiàn)代化。在我國的歷史發(fā)展過程甚至是現(xiàn)在一些特殊的民事立法過程中,仍然存在著一些有關民法文化的問題,而這些問題直接影響著我國民法的現(xiàn)代化,與我們真正需要的民法現(xiàn)代化的民法文化有著較大的出入,
這些恰恰體現(xiàn)出的是民法文化中非現(xiàn)代化的彌足文化,嚴重背離了我國民法文化的現(xiàn)代化要求。所以,在進行中國民法文化現(xiàn)代化的過程中,應該時刻防范這種以所謂中國化和民族化為偽裝的保守和陳舊思想,這一問題也是中國民法文化現(xiàn)代化進程中需要解決的最大問題。
還有的學者提出了實現(xiàn)我國民法現(xiàn)代化的三條途徑:我國傳統(tǒng)法律文化的繼承、西方現(xiàn)代法律文化的吸納以及時代法律文化的創(chuàng)新。從理論上講,這三條途徑都是正確和可行的,但是我們經(jīng)過仔細的分析就會發(fā)現(xiàn),這其中也存在一個問題,那就是如何正確的理解和運用其中的“繼承、吸納和創(chuàng)新”。如果出現(xiàn)偏差也會給現(xiàn)代化路徑造成誤導。比方說對于怎樣開展我國傳統(tǒng)法律文化的繼承問題上,流行一種通過我國傳統(tǒng)的集體本位思想來替代我國民法現(xiàn)代化中的社會本位思想的觀點。我國傳統(tǒng)法律文化中的集體本位思想在原來很長一段時間里被拋棄在一旁,但是從當前民法現(xiàn)代化的發(fā)展動向來看,這一點與其有著非常的相似點。所以,我們應該對現(xiàn)有的社會本位思想進行重新塑造,將其重塑為一種傳統(tǒng)集體本位與現(xiàn)代觀念相結合的文化,然后將這一文化通過合理的方式融合到民法中去,最終實現(xiàn)民法對個人和社會雙重利益的共同維護和均衡保護。在我國傳統(tǒng)思想中的集體本位思想與現(xiàn)在的社會本位思想有著明顯的區(qū)別,我國傳統(tǒng)的集體本位思想實際上是一種公權專制思想,它是對個人人格的全面忽略和否定,從當前民法現(xiàn)代化的思想來看,它是一種違反當前社會文化的思想,與當前流行的民法現(xiàn)代化有著根本的區(qū)別,也可以說是一種對立的思想,這種思想的最終目的并不是使民法的現(xiàn)代化更加實際,相反的它會將我國現(xiàn)代的民法朝著原來傳統(tǒng)的、落后的方向發(fā)展。由此可見,在開展中國民法現(xiàn)代化的過程中,不管是我國原有文化的繼承和發(fā)展,還是積極主動的吸收西方先進的民法現(xiàn)代化思想,其最主要的問題還是如何處理好傳統(tǒng)與現(xiàn)代之間的關系,這也是我國民法現(xiàn)代化過程中面臨的主要問題,對于這一問題如果不能很好的進行解決,那么最終的結果就可能是實現(xiàn)一種在現(xiàn)代化外衣掩蓋下的民法傳統(tǒng)化或西方化,而無論是哪種結果對于我國民法的現(xiàn)代化都是非常不利的。
我國民法的現(xiàn)代化過程應該是建立在西方民法現(xiàn)代化的基礎上,對我國傳統(tǒng)的民法文化進行一定的重新塑造和推廣,完全西方化并不能真正體現(xiàn)中國的現(xiàn)代化,中國民法的現(xiàn)代化應該是一種我國傳統(tǒng)的西方化過程。
所以,在進行民法現(xiàn)代化時,最重要也是最根本的問題就是如何在移植西方現(xiàn)代化的同時,將我國原有的思想進行篩選和去除,并將西方文化科學合理的融合到我國民法中去。首先我國民法的現(xiàn)代化應該堅持對西方先進民法文化的吸收,并對其中那些與我國現(xiàn)實國情相違背的思想進行剔除或改進。其次,在吸收西方先進民法文化的同時,保持我國傳統(tǒng)文化的根本,并對其進行有效地發(fā)展和改進。
總之,中國民法的現(xiàn)代化過程,在本質(zhì)上并不是法典化的過程,法典化也并不等于中國民法的現(xiàn)代化,中國民法的現(xiàn)代化過程,是一個人的現(xiàn)代化即中國人的民法思想化問題。