解除處分是不是等同于撤銷處分_解除處分的條件和法律后果(2)
解除處分的條件和法律后果
根據(jù)第九條第二款的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)公務(wù)員受到開除以外的處分，處分期滿后，應(yīng)當(dāng)解除處分。 解除處分，是指處分決定機(jī)關(guān)對(duì)在受處分期間有悔改表現(xiàn)，并且沒(méi)有再發(fā)生違法違紀(jì)行為的行政機(jī)關(guān)公務(wù)員，處分期滿后，對(duì)其受到的處分給予消除的行為。 根據(jù)第九條第二款的規(guī)定，解除處分應(yīng)當(dāng)符合下列條件： (1)受到警告、記過(guò)、記大過(guò)、降級(jí)、撤職處分的。受到開除處分的，不適用解除處分制度。
(2)在受處分期間有悔改表現(xiàn)，并且沒(méi)有再發(fā)生違法違紀(jì)行為的。如果在受處分期間受處分人又發(fā)生新的違法違紀(jì)行為，則不能解除處分。 (3)處分期滿，即警告處分滿6個(gè)月;記過(guò)處分滿l2個(gè)月;記大過(guò)處分滿18個(gè)月;降級(jí)、撤職處分滿24個(gè)月的。處分期不滿的，不能提前辦理解除處分手續(xù)。 根據(jù)第九條的規(guī)定，解除處分后，受處分人員可以正常晉升工資檔次、級(jí)別和職務(wù)，不再受原處分的影響，其在權(quán)利、義務(wù)等各個(gè)方面，與未受處分的同職、同級(jí)、同等工資檔次的行政機(jī)關(guān)公務(wù)員沒(méi)有任何不同。需要注意的是，此處的法律后果是指解除處分后，如果尚未辦理解除手續(xù)，即使處分期間已滿，也不能自動(dòng)晉升工資檔次、級(jí)別和職務(wù)。 另外需要特別說(shuō)明的是，對(duì)于受到降級(jí)、撤職處分的行政機(jī)關(guān)公務(wù)員在解除處分后，不視為恢復(fù)該行政機(jī)關(guān)公務(wù)員在受處分前的級(jí)別和職務(wù)。其今后的晉級(jí)、晉職應(yīng)當(dāng)在受處分后新確定的級(jí)別和職務(wù)的基礎(chǔ)上進(jìn)行。
解除行政處分的具體程序根據(jù)人事部、監(jiān)察部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于解除國(guó)家行政機(jī)關(guān)公務(wù)員行政處分有關(guān)問(wèn)題的通知》(人發(fā)[1999]100號(hào))為：國(guó)家行政機(jī)關(guān)公務(wù)員行政處分影響期滿，由其所在單位根據(jù)該國(guó)家行政機(jī)關(guān)公務(wù)員受行政處分后改正錯(cuò)誤的表現(xiàn)，向作出行政處分決定的機(jī)關(guān)提出解除該國(guó)家行政機(jī)關(guān)公務(wù)員行政處分的申請(qǐng);作出行政處分決定的國(guó)家行政機(jī)關(guān)對(duì)解除行政處分的申請(qǐng)進(jìn)行審查;對(duì)符合解除處分條件的，作出解除處分的決定;將解除處分決定書書面通知受處分的國(guó)家行政機(jī)關(guān)公務(wù)員本人及有關(guān)單位;由人事部門按照干部管理權(quán)限，根據(jù)有關(guān)規(guī)定辦理手續(xù)，并將解除行政處分的有關(guān)材料歸人原受行政處分的國(guó)家行政機(jī)關(guān)公務(wù)員的檔案。需要備案的，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定備案。
解除處分應(yīng)該符合的條件
處分分為六種，其中開除處分是不能解除的，而且任何機(jī)關(guān)不得重新錄用其為公務(wù)員。其他五種處分是可以解除的。但必須具備三個(gè)條件：(1)處分期滿;(2)在受處分期間有悔改表現(xiàn)，即認(rèn)識(shí)到自身行為的錯(cuò)誤，并能夠改正錯(cuò)誤;(3)沒(méi)有在處分期間發(fā)生違紀(jì)行為。只要具備了上述三個(gè)條件，才能解除對(duì)公務(wù)員的處分。
處分解除后，受處分的公務(wù)員的晉職、晉級(jí)和晉升工資不再受到此次處分的影響，其權(quán)利、義務(wù)與未受處分公務(wù)員沒(méi)有任何區(qū)別。但是，應(yīng)該注意的是，對(duì)于受到降級(jí)、撤職處分的公務(wù)員，在處分期滿后，不能視為恢復(fù)原級(jí)別、原職務(wù)，只是在以后的晉級(jí)、晉職不再受本次處分的影響。
處分職工的程序
問(wèn)：處分一個(gè)職工是否有法定程序和時(shí)間限制?不按法定程序處分職工和超過(guò)法定時(shí)間處分職工是否有效?
答：對(duì)職工的行政處分有：警告、記過(guò)、記大過(guò)、降級(jí)、撤職、留用察看、開除。除名處理不是行政處分。
企業(yè)給職工行政處分和經(jīng)濟(jì)處罰的基本程序是：弄清事實(shí)，取得證據(jù)，經(jīng)過(guò)一定會(huì)議(包括職代會(huì))討論，征求工會(huì)意見(jiàn)，允許受處分者本人進(jìn)行申辯，慎重決定。開除處分必須經(jīng)過(guò)職代會(huì)討論決定。處分職工的時(shí)間，從證實(shí)職工犯錯(cuò)誤之日起，開除處分不得超過(guò)五個(gè)月，其他處分不得超過(guò)三個(gè)月。如因案情復(fù)雜不能及時(shí)審批處分的，可以報(bào)請(qǐng)上級(jí)主管適當(dāng)延長(zhǎng)審批處分時(shí)間。不按法定程序處分職工和超過(guò)法定時(shí)間處分職工是無(wú)效的。
處分未來(lái)作品權(quán)利合同的效力與違約責(zé)任的認(rèn)定
案情：
2006年起，甲某以筆名“mrsj”先后在a公司網(wǎng)站上發(fā)表了多部作品，并與a公司簽訂協(xié)議，將作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等著作權(quán)獨(dú)家授權(quán)或轉(zhuǎn)讓給a公司，在此期間，a公司共向甲某陸續(xù)支付了共計(jì)二百余萬(wàn)元的稿酬。
2010年1月18日，a公司與甲某簽訂《白金作者作品協(xié)議》一份，約定甲某將自協(xié)議生效之日起四年內(nèi)所創(chuàng)作的所有作品在全球范圍內(nèi)的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)及電子形式的匯編權(quán)、改編權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)等全部永久轉(zhuǎn)讓于a公司。并排除甲某本人于本協(xié)議簽訂后自行行使或向第三方轉(zhuǎn)讓、授權(quán)上述權(quán)利。合同還約定了當(dāng)事人的違約責(zé)任以及違約金條款。
同日，a公司與甲某還簽訂了《委托創(chuàng)作協(xié)議》一份。約定甲某作為專屬作者，受a公司委托創(chuàng)作的協(xié)議作品，著作權(quán)及一切衍生權(quán)利完全排他地歸屬于a公司。在協(xié)議期內(nèi)未經(jīng)a公司書面許可，甲某不得以真實(shí)姓名、筆名或其他姓名、名稱等任何名義，將甲某在協(xié)議期間內(nèi)創(chuàng)作的包括協(xié)議作品在內(nèi)的各類作品交于或許可第三方發(fā)表、使用或開發(fā)，或者為第三方創(chuàng)作各類作品。a公司將于協(xié)議生效之日起30個(gè)工作日內(nèi)，向甲某支付預(yù)付款人民幣10萬(wàn)元整。2010年2月10日，a公司依約向甲某預(yù)付了10萬(wàn)元?jiǎng)?chuàng)作資金。
2010年6月18日，甲某與b公司簽訂《勞動(dòng)合同書》一份，擔(dān)任b公司游戲策劃部門總監(jiān)一職，合同期限5年。合同約定，甲某按b公司要求進(jìn)行職務(wù)作品創(chuàng)作，作品著作權(quán)歸b公司所有。2010年7月18日，甲某以“mrsj”的筆名在b公司指定的網(wǎng)站上發(fā)表作品《js》，連載至2012年2月5日結(jié)束。
案例選送：上海市第一中級(jí)人民法院
訴爭(zhēng)焦點(diǎn)
本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是《白金作者作品協(xié)議》和《委托創(chuàng)作協(xié)議》的效力及違約責(zé)任。
法院判決
原審判決：一、a公司與甲某繼續(xù)履行雙方于2010年1月18日簽訂的《白金作者作品協(xié)議》;二、a公司與甲某繼續(xù)履行雙方于2010年1月18日簽訂的《委托創(chuàng)作協(xié)議》;三、甲某停止在b公司指定的網(wǎng)站繼續(xù)發(fā)表《js》;四、甲某應(yīng)于判決生效后十日內(nèi)支付a公司違約金人民幣20萬(wàn)元;五、甲某創(chuàng)作的《js》著作權(quán)(除法律規(guī)定不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利以外)歸a公司所有;六、駁回a公司的其余訴訟請(qǐng)求;七、駁回甲某的全部訴訟請(qǐng)求。
二審判決：一、維持原審判決第五項(xiàng);二、撤銷原審判決第一、二、三、四、六、七項(xiàng);三、甲某與a公司于2010年1月18日簽訂的《白金作者作品協(xié)議》、《委托創(chuàng)作協(xié)議》于判決生效之日解除;四、甲某應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)向a公司支付違約金人民幣60萬(wàn)元;五、駁回甲某其余上訴請(qǐng)求及原審其余反訴請(qǐng)求;六、駁回b公司的其余上訴請(qǐng)求;七、駁回a公司原審其余訴訟請(qǐng)求。
評(píng)析：
本案系網(wǎng)絡(luò)文學(xué)網(wǎng)站經(jīng)營(yíng)者和網(wǎng)絡(luò)寫手之間發(fā)生的爭(zhēng)議，審理核心在于準(zhǔn)確評(píng)價(jià)網(wǎng)站經(jīng)營(yíng)者“買斷”網(wǎng)絡(luò)寫手未來(lái)所有作品的合作方式。
一、關(guān)于轉(zhuǎn)讓未來(lái)作品權(quán)利合同的效力。著作權(quán)法明確規(guī)定，著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利可以轉(zhuǎn)讓。但本案中，雙方簽訂合同轉(zhuǎn)讓協(xié)議作品著作權(quán)時(shí)作品還未創(chuàng)作，涉案合同實(shí)際為約定未來(lái)作品著作權(quán)轉(zhuǎn)讓的合同。就這種轉(zhuǎn)讓行為的法律效力，著作權(quán)法沒(méi)有明確規(guī)定，常見(jiàn)的疑問(wèn)是作品還不存在，何談權(quán)利之轉(zhuǎn)讓。但這一問(wèn)題只與合同的履行有關(guān)，與效力判斷并無(wú)關(guān)系。一些國(guó)家對(duì)未來(lái)作品權(quán)利轉(zhuǎn)讓效力不予承認(rèn)，或者進(jìn)行一定的限制，主要是出于公共政策和利益衡量的考慮。由于作者和出版商、錄音錄像制作商、電視廣播組織等作品傳播者的力量對(duì)比一般較為懸殊，在合同談判時(shí)常處于不利的地位，如果立法對(duì)權(quán)利轉(zhuǎn)讓作一定的限制，在某種意義上有利于維護(hù)作者權(quán)益。但法律承認(rèn)未來(lái)作品權(quán)利轉(zhuǎn)讓，對(duì)促進(jìn)作品的創(chuàng)作和傳播，亦不無(wú)積極作用。
首先，在版權(quán)貿(mào)易中，約稿的現(xiàn)象屢見(jiàn)不鮮，很多情況下作者與作品傳播者間不存在力量對(duì)比懸殊的問(wèn)題。其次，作品的創(chuàng)作除了依賴于作者的智力創(chuàng)造外，也常依賴于資本的支持。有些作品，例如影視作品、計(jì)算機(jī)軟件、地圖等，資本的前期投入對(duì)作品的完成有時(shí)具有關(guān)鍵作用，如果不允許對(duì)未來(lái)作品權(quán)利進(jìn)行處分，將不利于保障作品獲得充分的資金支持。最后，在文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域，允許對(duì)未來(lái)作品的轉(zhuǎn)讓，將有利于作者，尤其是初出茅廬的作者獲得穩(wěn)定和可預(yù)期的收入，保障其創(chuàng)作活動(dòng)進(jìn)行?？傊?，對(duì)于未來(lái)作品權(quán)利的轉(zhuǎn)讓行為，不應(yīng)簡(jiǎn)單地將其認(rèn)定為無(wú)效行為。
二、關(guān)于轉(zhuǎn)讓未來(lái)作品權(quán)利合同的違約責(zé)任。轉(zhuǎn)讓未來(lái)作品權(quán)利合同具有法律效力，守約方自可依照合同法之規(guī)定，要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任。有疑問(wèn)的是，在作者違約時(shí)，受讓人能否要求其繼續(xù)履行。
在未來(lái)作品轉(zhuǎn)讓過(guò)程中，創(chuàng)作屬于作者的智力創(chuàng)造活動(dòng)，具有人身的屬性，性質(zhì)上并不適于強(qiáng)制履行;而對(duì)創(chuàng)作自由進(jìn)行限制，又有違著作權(quán)法促進(jìn)作品創(chuàng)作和傳播的立法目的，在法律上也不能強(qiáng)制履行。因此，如果合同訂立時(shí)，作品本身尚未創(chuàng)作完成，之后相對(duì)方要求作者交付未完成作品或者讓渡權(quán)利的，有些情況下會(huì)導(dǎo)致對(duì)作者創(chuàng)作行為的強(qiáng)制或者創(chuàng)作自由的限制，此時(shí)不宜強(qiáng)制作者繼續(xù)履行。
在本案中，a公司請(qǐng)求判令甲某繼續(xù)履行《白金作者作品協(xié)議》及《委托創(chuàng)作協(xié)議》，停止在其他網(wǎng)站發(fā)布其創(chuàng)作作品的行為，并確認(rèn)甲某創(chuàng)作的《js》著作權(quán)歸a公司所有，屬于請(qǐng)求甲某承擔(dān)繼續(xù)履行合同義務(wù)。據(jù)此，二審在此基礎(chǔ)上對(duì)原審相關(guān)判決作了改判。
相關(guān)法律知識(shí)：
著作權(quán)，分為著作人格權(quán)與著作財(cái)產(chǎn)權(quán)。其中著作人格權(quán)的內(nèi)涵包括了公開發(fā)表權(quán)、姓名表示權(quán)及禁止他人以扭曲、變更方式，利用著作損害著作人名譽(yù)的權(quán)利。著作財(cái)產(chǎn)權(quán)是無(wú)形的財(cái)產(chǎn)權(quán)，是基于人類智識(shí)所產(chǎn)生之權(quán)利，故屬知識(shí)產(chǎn)權(quán)之一種，包括重制權(quán)、公開口述權(quán)、公開播送權(quán)、公開上映權(quán)、公開演出權(quán)、公開傳輸權(quán)、公開展示權(quán)、改作權(quán)、散布權(quán)、出租權(quán)等等。著作權(quán)要保障的是思想的表達(dá)形式，而不是保護(hù)思想本身，在保障私人之財(cái)產(chǎn)權(quán)利益的同時(shí)，須兼顧文明之累積與知識(shí)之傳播，算法、數(shù)學(xué)方法、技術(shù)或機(jī)器的設(shè)計(jì)均不屬著作權(quán)所要保障的對(duì)象。
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